Шпоры по трудовому праву (Новый Кодекс)

соответствует действительности и в меньшей степени травмирует работника.

11. Закрепленное в п. 9 ст. 77 ТК основание раньше содержалось в п. 6

ст. 29 КЗоТ. Это отказ работника от перевода в другую местность в связи с

перемещением туда работодателя (организации). В таком случае работнику

выплачивается выходное пособие в размере его двухнедельного заработка (см.

ст. 178 ТК и комментарий к ней).

При переезде организации в другую местность (т.е. в другой населенный

пункт) администрация приглашает переехать не всех, а, как правило, основных

работников, и если кто-то из них не дает согласия на переезд, он

увольняется по п. 9 ст. 77 в связи с отказом от переезда вместе с

организацией на работу в другую местность. Если же работнику не предлагался

переезд, он увольняется по п. 1 ст. 81 ТК с соответствующими гарантиями в

связи с ликвидацией данной организации в этой местности (см. комментарий к

ст. 81 ТК).

12. Пункт 10 ст. 77 отсылает к ст. 83 "Прекращение трудового договора по

обстоятельствам, не зависящим от воли сторон". В ней предусмотрены

конкретные обстоятельства. Поэтому на п. 10 ст. 77 никогда ни в приказе, ни

в трудовой книжке не делают ссылок.

13. Отсылочный характер носит и п. 11 ст. 77. Подробно об указанных в

нем основаниях увольнения говорится в ст. 84 ТК о нарушении установленных

трудовым законодательством правил заключения трудового договора, если это

нарушение исключает возможность продолжения работы. Это новое основание

восполняет имевшийся пробел в КЗоТе.

14. Часть 2 ст. 77 ТК предусматривает, что трудовой договор может быть

прекращен и по другим основаниям, предусмотренным Кодексом и иными

федеральными законами. Например, в разд. XII Кодекса указываются

дополнительные основания увольнения для педагогических работников,

руководителей организации. Существуют дополнительные основания увольнения

федеральных государственных служащих, судей, прокуроров, предусмотренные

соответствующими федеральными законами. Следует отметить, что ст. 77

содержит (вместе с ее отсылочными пунктами и ч. 2) все основания

увольнения.

15. Во всех случаях, указывает ч. 3 ст. 77, днем увольнения является

последний день работы. В этот день работнику должна быть выдана с

оформленными записями трудовая книжка и произведен расчет. Если учесть все

основания, указанные в ст. 77 и в ст. 80, 81, 83 и 84, к которым отсылает

эта статья, получится 29 оснований. При этом надо помнить об отсылках к

другим федеральным законам. КЗоТ 1971 г. предусматривал 27 оснований.

Об основаниях увольнения работников по инициативе работодателя см. ст. 81

ТК и комментарий к ней.

Вопрос 46. Расторжение трудового договора по инициативе работника

§ 7. Увольнение по инициативе работника (по собственному желанию)

Расторжение трудового договора с неопределенным сроком возможно согласно

ст. 80 ТК по инициативе работника с письменным предупреждением об этом

администрации за две недели. Если же заявление работника обусловлено

невозможностью продолжения им работы (переход на пенсию, зачисление в

учебное учреждение, переезд супруга на работу в другую местность и т. п.),

а также в случае установленного нарушения работодателем трудового

законодательства, условий коллективного договора, соглашения или трудового

договора работодатель обязан расторгнуть трудовой договор и оформить

увольнение в тот срок, о котором просит работник. Работник может подать

заявление и раньше, а по истечении срока предупреждения об увольнении

вправе прекратить работу, и администрация обязана выдать ему трудовую

книжку и произвести расчет. Увольнение по этому основанию возможно по

договоренности сторон и до истечения срока предупреждения, и немедленно.

До истечения срока предупреждения работник вправе отозвать свое

заявление, и тогда увольнение не производится, кроме случая приглашения на

его место с другого производства в письменной форме другого работника,

которому нельзя отказать в приеме на работу. Уволить работника, подавшего

заявление, без его согласия до истечения срока предупреждения администрация

по этому заявлению не имеет права, но если в этот срок он совершил

проступок, являющийся основанием увольнения, она может его уволить за этот

проступок (например появление на работе в нетрезвом виде и др.). Временный

и сезонный работник предупреждает заявлением об увольнении за 3 дня. Если

по истечении срока предупреждения трудовой договор не был расторгнут и

работник не настаивает на увольнении, то действие договора продолжается.

Вопрос 50. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим

от воли сторон

Статья 83. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим

от воли сторон

Трудовой договор подлежит прекращению по следующим обстоятельствам, не

зависящим от воли сторон:

1) призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую

ее альтернативную гражданскую службу;

2) восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по

решению государственной инспекции труда или суда;

3) неизбрание на должность;

4) осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней

работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу;

5) признание работника полностью нетрудоспособным в соответствии с

медицинским заключением;

6) смерть работника либо работодателя - физического лица, а также

признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или

безвестно отсутствующим;

7) наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению

трудовых отношений (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие,

крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства), если данное

обстоятельство признано решением Правительства Российской Федерации или

органа государственной власти соответствующего субъекта Российской

Федерации.

Прекращение трудового договора по основанию, указанному в пункте 2

настоящей статьи, допускается, если невозможно перевести работника с его

согласия на другую работу.

---Комментарий:

Статья 83. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим

от воли сторон

1. Статья 83 предусматривает семь обстоятельств, не зависящих от воли

сторон, каждое из которых выступает основанием прекращения трудового

договора. Одни из них являются юридическими фактами - действиями (пп. 1-4),

другие - событиями (пп. 5-7), зафиксированными соответствующим образом.

Пункты 3, 5, 6, 7 статьи содержат новые основания. Все основания ст. 83 -

или требования третьего лица (военкомата, суда), или свершившиеся события.

2. Пункт 1 ст. 83 ТК называет основанием увольнения работника призыв его

на военную службу или направление на заменяющую ее альтернативную

гражданскую службу. Это требование военкомата обязательно для сторон.

Работник, уволенный по данному основанию, получает выходное пособие в

размере двухнедельного среднего заработка.

Если призванный работник был освобожден по состоянию здоровья от военной

или гражданской службы в течение первых трех месяцев, он должен быть

восстановлен работодателем на прежней работе, а если такой возможности нет,

в той же организации ему должна быть предоставлена сего согласия иная

имеющаяся работа.

3. Пункт 2 ст. 83 ТК - это старое основание (п. 6 ст. 33 КЗоТ)

увольнения нового работника по причине восстановления прежнего работника на

этой работе Гострудинспекцией или судом. Новый работник увольняется, если

его невозможно перевести с его согласия на другую работу.

4. Пункт 3 ст. 83 ТК предусматривает такое основание увольнения, как

неизбрание на должность. Это основание применяется к выборным работникам,

которые не были избраны (по итогам выборов или по конкурсу) вторично на

занимаемую ими должность, хотя и претендовали на нее (подавали заявление).

Если же выборный работник не подавал заявление для избрания его на

занимаемую должность, он увольняется в силу истечения срока трудового

договора по п. 2 ст. 77 ТК.

5. Пункт 4 ст. 83 - это старое основание (п. 7 ст. 29 КЗоТ),

заключающееся в осуждении по приговору суда, вступившему в законную силу,

работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы (например, к

лишению свободы или к запрещению занимать подобную должность и т.д.).

Если работник лишен свободы, но еще находится под следствием, указанное

основание к нему применять нельзя. Надо подождать до вынесения судом

приговора. Не исключено, что это будет оправдательный приговор или с

лишением свободы, но условно.

6. Пункт 5 ст. 83 ТК содержит такое основание, как признание работника

полностью нетрудоспособным в соответствии с медицинским заключением.

7. Пункт 6 ст. 83 ТК предусматривает как основание прекращения трудового

договора смерть работника либо работодателя - физического лица, а также

признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим либо

безвестно отсутствующим. Еще КЗоТ 1971 г. включал это основание, но из

КЗоТа в редакции Закона РФ 1992 г. оно необоснованно было исключено.

8. Согласно п. 7 ст. 83 ТК основанием увольнения работников является

наступление чрезвычайных обстоятельств, признанных решением Правительства

РФ или органа государственной власти субъекта Федерации. Закон не дает

исчерпывающего перечня таких чрезвычайных обстоятельств.

Вопрос 51. Прекращение трудового договора вследствие нарушения обязательных

правил при его заключении

Статья 84. Прекращение трудового договора вследствие нарушения

установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом обязательных

правил при заключении трудового договора

Трудовой договор прекращается вследствие нарушения установленных

настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил его заключения

(пункт 11 статьи 77 настоящего Кодекса), если нарушение этих правил

исключает возможность продолжения работы в следующих случаях:

заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении

конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься

определенной деятельностью;

заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной

данному лицу по состоянию здоровья в соответствии с медицинским

заключением;

отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение

работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или

иным нормативным правовым актом;

в других случаях, предусмотренных федеральным законом.

Прекращение трудового договора в случаях, указанных в части первой

настоящей статьи, производится, если невозможно перевести работника с его

письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу.

В случае прекращения трудового договора в соответствии с пунктом 11 статьи

77 настоящего Кодекса работодатель выплачивает работнику выходное пособие в

размере среднего месячного заработка, если нарушение правил заключения

трудового договора допущено не по вине работника.

----Комментарий:

Статья 84. Прекращение трудового договора вследствие нарушения

установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом обязательных

правил при заключении трудового договора

1. Статья 84 восполняет пробел трудового законодательства,

предусматривая такое основание прекращения трудового договора, как

нарушение обязательных правил, установленных для заключения трудового

договора, если нарушение их исключает возможность работы. При этом в ней

указывается три случая нарушения:

а) заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении

данного лица права занимать определенные должности или заниматься

определенной деятельностью;

б) заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной

данному лицу по состоянию здоровья в соответствии с медицинским

заключением. Например, инвалида II группы приняли на работу грузчиком. К

этому основанию относятся и случаи приема женщин и несовершеннолетних на

запрещенные для них виды труда;

в) отсутствие документов о специальном образовании, необходимом для

данной работы. Например, принят на должность врача работник, не имеющий

документа о специальном медицинском образовании. Возможны и другие случаи.

Например, согласно Федеральному закону "О статусе судей" гражданин может

быть принят на должность судьи с 25лет, а реально был назначен в 20 лет.

Приведенный перечень случаев не является исчерпывающим, поскольку статья

содержит слова "в других случаях, предусмотренных федеральным законом".

2. Часть 2 ст. 84 ТК предусматривает для работников, подлежащих

увольнению по ее ч. 1, дополнительную гарантию их права на труд, обязывая

работодателя предпринять попытку их внутреннего трудоустройства, т.е.

предложить работнику перевод с его письменного согласия на другую имеющуюся

в организации работу. Если нет такой работы или работник отказывается от

перевода, его трудовой договор прекращается по ст. 84 ТК, а гражданин

увольняется как принятый с нарушением обязательных правил заключения

трудового договора.

3. Следует отметить, что дополнительные основания увольнения некоторых

категорий работников содержатся и в разделе XII ТК: в ст. 278 - два

основания в отношении руководителей, в ст. 288 - одно основание для

совместителей, в ст. 336 - три для педагогических работников, в ст. 341 -

семь оснований для работников зарубежных представительств РФ, а для четырех

категорий работников Кодекс допускает установление основания их увольнения

в их трудовом договоре.

Таким образом, всего Кодекс предусматривает 47 различных оснований

увольнения, из которых 18 - дополнительные для некоторых категорий

работников и 29 - общие, применяемые ко всем работникам. Из указанных

оснований по инициативе работодателя увольнение возможно по 12 общим и 18

дополнительным основаниям. Если у работника одновременно имеется и общее, и

дополнительное основания увольнения, то применяется общее.

В КЗоТе 1971 г. было всего 24 основания увольнения, из них 19 общих и пять

дополнительных, а по инициативе администрации - одно общее и четыре

дополнительных.

Вопрос 53. Защита персональных данных работника

Статья 85. Понятие персональных данных работника. Обработка персональных

данных работника

Персональные данные работника - информация, необходимая работодателю в

связи с трудовыми отношениями и касающаяся конкретного работника.

Обработка персональных данных работника - получение, хранение,

комбинирование, передача или любое другое использование персональных данных

работника.

Статья 86. Общие требования при обработке персональных данных работника

и гарантии их защиты

В целях обеспечения прав и свобод человека и гражданина работодатель и

его представители при обработке персональных данных работника обязаны

соблюдать следующие общие требования:

1) обработка персональных данных работника может осуществляться

исключительно в целях обеспечения соблюдения законов и иных нормативных

правовых актов, содействия работникам в трудоустройстве, обучении и

продвижении по службе, обеспечения личной безопасности работников, контроля

количества и качества выполняемой работы и обеспечения сохранности

имущества;

2) при определении объема и содержания обрабатываемых персональных

данных работника работодатель должен руководствоваться Конституцией

Российской Федерации, настоящим Кодексом и иными федеральными законами;

3) все персональные данные работника следует получать у него самого.

Если персональные данные работника возможно получить только у третьей

стороны, то работник должен быть уведомлен об этом заранее и от него должно

быть получено письменное согласие. Работодатель должен сообщить работнику о

целях, предполагаемых источниках и способах получения персональных данных,

а также о характере подлежащих получению персональных данных и последствиях

отказа работника дать письменное согласие на их получение;

4) работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные

данные работника о его политических, религиозных и иных убеждениях и

частной жизни. В случаях, непосредственно связанных с вопросами трудовых

отношений, в соответствии со статьей 24 Конституции Российской Федерации

работодатель вправе получать и обрабатывать данные о частной жизни

работника только с его письменного согласия;

5) работодатель не имеет права получать и обрабатывать персональные

данные работника о его членстве в общественных объединениях или его

профсоюзной деятельности, за исключением случаев, предусмотренных

федеральным законом;

6) при принятии решений, затрагивающих интересы работника, работодатель

не имеет права основываться на персональных данных работника, полученных

исключительно в результате их автоматизированной обработки или электронного

получения;

7) защита персональных данных работника от неправомерного их

использования или утраты должна быть обеспечена работодателем за счет его

средств в порядке, установленном федеральным законом;

8) работники и их представители должны быть ознакомлены под расписку с

документами организации, устанавливающими порядок обработки персональных

данных работников, а также об их правах и обязанностях в этой области;

9) работники не должны отказываться от своих прав на сохранение и защиту

тайны;

10) работодатели, работники и их представители должны совместно

вырабатывать меры защиты персональных данных работников.

Статья 87. Хранение и использование персональных данных работников

Порядок хранения и использования персональных данных работников в

организации устанавливается работодателем с соблюдением требований

настоящего Кодекса.

----Комментарий:

Статья 87. Хранение и использование персональных данных работников

1. В связи с тем что право определять порядок хранения и использования

персональных данных работников предоставлено работодателю при соблюдении

требований Кодекса, этот вопрос может быть решен:

1) локальными актами работодателя, принятыми в установленном порядке

(см. ст. 8 ТК), в том числе правилами внутреннего трудового распорядка (см.

ч. 4 ст. 189 и ст. 190);

2) коллективным договором.

Конкретные права, обязанности, действия работников, в трудовые

обязанности которых входит обработка персональных данных, определяются

должностными инструкциями.

2. Унифицированные формы первичного учета документов по учету труда и

его оплаты утверждены постановлением Госкомстата РФ от 6 апреля 2001 г. N

26 (Бюллетень Минтруда РФ. 2001. N 6. С. 23). Тем же постановлением

утверждена Инструкция по применению и заполнению этих форм (см. там же. С.

25). См. также Инструкцию по делопроизводству//"Справочник кадровика".

2001. N 9. С. 74; Положение о кадровой службе//Там же. 2001. N 6. С. 45).

Статья 88. Передача персональных данных работника

При передаче персональных данных работника работодатель должен соблюдать

следующие требования:

не сообщать персональные данные работника третьей стороне без

письменного согласия работника, за исключением случаев, когда это

необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, а

также в случаях, установленных федеральным законом;

не сообщать персональные данные работника в коммерческих целях без его

письменного согласия;

предупредить лиц, получающих персональные данные работника, о том, что

эти данные могут быть использованы лишь в целях, для которых они сообщены,

и требовать от этих лиц подтверждения того, что это правило соблюдено.

Лица, получающие персональные данные работника, обязаны соблюдать режим

секретности (конфиденциальности). Данное положение не распространяется на

обмен персональными данными работников в порядке, установленном

федеральными законами;

осуществлять передачу персональных данных работника в пределах одной

организации в соответствии с локальным нормативным актом организации, с

которым работник должен быть ознакомлен под расписку;

разрешать доступ к персональным данным работников только специально

уполномоченным лицам, при этом указанные лица должны иметь право получать

только те персональные данные работника, которые необходимы для выполнения

конкретных функций;

не запрашивать информацию о состоянии здоровья работника, за исключением

тех сведений, которые относятся к вопросу о возможности выполнения

работником трудовой функции;

передавать персональные данные работника представителям работников в

порядке, установленном настоящим Кодексом, и ограничивать эту информацию

только теми персональными данными работника, которые необходимы для

выполнения указанными представителями их функций.

Статья 89. Права работников в целях обеспечения защиты персональных

данных, хранящихся у работодателя

В целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у

работодателя, работники имеют право на:

полную информацию об их персональных данных и обработке этих данных;

свободный бесплатный доступ к своим персональным данным, включая право

на получение копий любой записи, содержащей персональные данные работника,

за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом;

определение своих представителей для защиты своих персональных данных;

доступ к относящимся к ним медицинским данным с помощью медицинского

специалиста по их выбору;

требование об исключении или исправлении неверных или неполных

персональных данных, а также данных, обработанных с нарушением требований

настоящего Кодекса. При отказе работодателя исключить или исправить

персональные данные работника он имеет право заявить в письменной форме

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21