Особенности гражданско-правового положения отдельных видов акционерных обществ

органа. По видимому все же в Закон об АО следовало бы внести уточнение, что

с принятием общим собранием акционеров решения о передаче полномочий

управляющему к последнему переходят полномочия как единоличного, так и

коллегиального исполнительного органа, если решением общего собрания

акционеров не установлено иное. По сегодняшнему же законодательству

допустима ситуация, когда полномочия единоличного исполнительного органа

общества переданы управляющему, а коллегиального, нет.. Будет ли в этом

случае такая конструкция жизнеспособной. Однако Закон об АО не исключает и

другой возможности, когда управляющему переданы полномочия коллегиального

органа, а единоличный орган замещает генеральный директор.

Вообще-то, в современном гражданском праве России вопрос о

квалификации отношений, возникающих между юридическим лицом и его органом,

является во многом дискуссионным, однако, не вдаваясь в детальный анализ

проблемы, можно признать, что исполнительный орган юридического лица

выступает в гражданском обороте в качестве представителя этого лица. Орган

юридического лица является его законным представителем, то есть полномочия

органа основываются на указании закона (п. 1 ст. 182 и п. 3 ст. 53 ГК

РФ)15, Особенность данного представительства состоит не только в том, что

объем полномочий представителя, вытекает из закона и эти полномочия могут

осуществляться без доверенности. Сама возможность возникновения подобного

представительства, основания для появлении представителя у представляемого,

также закрепляется в законе постольку, поскольку, закон указывает на

определенные органы юридического лица, а также на их состав, порядок

формирования и осуществления деятельности.

Таким образом, орган юридического лица как его особый представитель

предусматривается не только как возможный, но в большинстве случаев как

обязательный и необходимый представитель, который должен наличествовать у

любого юридического лица. Закон об АО, устанавливая обязательность наличия

у юридического лица одних и возможность образования других органов, задает

лишь общие рамки внутренней корпоративной структуры. Специфика

корпоративного право проявляется в том, что юридическое лицо при

существующем явочно-нормативном порядке образования организаций требует для

своего появления и функционирования принятия особого акта право применения

(устава, учредительного договора), в котором происходит развитие и

наполнение фактическим материалом абстрактных норм закона.

Обязательность существования у юридического лица органов, которые

представляют его перед третьими лицами, - основополагающий принцип

отечественного частного права.

Общеизвестно, что отделение функции управления от капитала составляет

одну из характернейших черт нового времени. Уникальность института

управляющего (управляющей компании) хозяйственным обществом в том, что он

разрушает традиционное понимание корпоративной структуры, поскольку

допускает замещение исполнительного органа хозяйственного общества другим

коммерсантом или организацией, то есть в конечной точке, где казалось бы,

теория фикции юридического лица находит свое завершение, появляется новое

фиктивное образование или иное полностью автономное, право субъектное

лицо.16 Правовая природа отношений между управляющим и управляемым им

хозяйственным обществом состоит в том, что управляющий заступает на место

исполнительного органа такого общества, а исполнительный орган

самоустраняется. Передача полномочий по управлению хозяйственным обществом

управляющему отнюдь не подразумевает, что исполнительный орган общества

исчезает раз и навсегда, напротив, происходит замещение на известный срок

должности (поста) исполнительного органа другим самостоятельным лицом.

Заключение договора о передаче управляющему полномочий по управлению

хозяйственным обществом порождает обязательство по оказанию управленческих

услуг (услуг менеджмента) со стороны управляющего в пользу хозяйственного

общества.

Конструкция договора о передаче полномочий по управлению

хозяйственным обществом управляющему предполагает, что управляющий

заступает на место исполнительного органа юридического лица, но не

принимает в доверительное управление имущество, хозяйственного общества ни

в целом как имущественный комплекс, ни в какой-либо части.17

Особую практическую сложность представляет вопрос о квалификации

природы договора между управляющим и управляемым обществом. Очевидно, что

деятельность управляющего образует процесс оказания услуг: он совершает

действия как фактического, таки юридического порядка, то есть

обязательство, возникающее из договора по управлению хозяйственным

обществом, направлено на оказание юридико-фактических услуг.18

Некоторыми авторами19 предлагалось предусмотреть в ГК РФ в качестве

отдельного вида договор на передачу полномочий исполнительного органа

хозяйственного общества третьему лицу, раскрыть его содержание и

особенности, порядок заключения, исполнения и прекращения. В прочем и в

настоящее время ст. 421 ГК РФ не ограничивает каким-либо образом

возможность заключения договора о передаче управляющему полномочий по

управлению хозяйственным обществом, а многие элементы такого договора могут

быть выявлены при систематическом толковании действующего законодательства.

Поскольку управляющий совершает не только фактические, но и

юридические действия, в том числе от имени управляемого общества,

необходимо определить сущность договора между управляющим и хозяйственным

обществом.

В ст. 103 ГК РФ указывается, что акционерное общество вправе передать

полномочия исполнительного органа общества управляющему по договору, но тип

(вид) подобного договора в ГК не указан. В специальных законах также не

определяется ни тип (вид) такого договора, ни перечень его существенных

условий. В связи с этим представляется, что указанная новелла появилась в

хозяйственном законодательстве преждевременно. Основанием для такого

утверждения является, во-первых, недостаточная теоретическая разработка

подобного вида договора и, как результат, отсутствие соответствующих норм в

части второй ГК РФ и, во-вторых отсутствие профессиональных управленческих

организаций (управленцев) для крупных АО на рынке России. В этой связи во

второй части ГК РФ следует предусмотреть в качестве отдельного вида договор

на передачу полномочий исполнительного органа хозяйственного общества

третьему лицу, раскрыть его содержание и особенности, порядок заключения,

исполнения и прекращения, определить судьбу исполнительных органов после

вступления договора в силу. В законодательном порядке следует ограничить

право дочернего общества на управление основным по той причине, что решения

дочернего общества определяет основное. Отсутствие указанных норм права

может повлечь за собой нарушение прав акционеров в результате

недобросовестных действий управляющей организации.

§ 3. Имущество акционерного общества.

3.1. Уставный капитал

Все имущество акционерного общества подразделяется на части образуя

различные имущественные фонды: уставный фонд, резервный фонд, чистые

активы, фонд акционирования.

Уставный фонд, а в соответствии со ст. 2 Закона об АО уставный

капитал – это имущество, которое разделено на определенное число акций,

распределенных среди участников общества.

Уставный капитал имеет многофункциональное значение, а также большое

значение для большинства субъектов акционерных отношений. Можно назвать как

минимум три функции уставного капитала. Первая, гарантийная установлена в

Законе об АО (п.1. ст. 25): уставный капитал определяет минимальный размер

имущества, гарантирующего интересы кредиторов. Вторая функция связана с

обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для

последующей коммерческой деятельности общества. И третья функция уставного

капитала состоит в регламентации через него доли участия каждого акционера

в доходе и в управлении акционерным обществом.

Российское законодательство, подобно законодательству большинства

развитых стран, в правовом регулировании уставного капитала направлено на

то, чтобы, защищая интересы акционерного общества как целостной корпорации,

акционеров и кредиторов общества, во-первых, обеспечить фактическое

создание (заполнение) уставного капитала и, во-вторых, удержать (сохранить)

имущество акционерного общества на уровне по крайней мере не ниже

предусмотренного уставом размера.

Кредиторы общества, вступая с ним в обязательственные отношения,

должны знать, в пределах какой стоимости может быть, обеспечено исполнение

обществом принятых на себя обязательств.

Первая из указанных целей при правовом регулировании уставного

капитала достигается путем установления и реализации норм,

предусматривающих:

1) минимальный размер уставного капитала (ст. 26 Закона об АО);

2) необходимость при учреждении акционерного общества разместить все

его акции среди учредителей (п. 2 ст. 25 Закона об АО);

3) требование оплаты не менее 50 % уставного капитала к моменту

государственной регистрации общества, а оставшейся части – в течение года с

момента его регистрации (п. 1 ст. 34 Закона об АО).

Вторая цель реализуется путем установления императивных норм:

1) о неправомерности уменьшения уставного капитала, если в результате

этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества,

определяемого законодательством на дату регистрации соответствующих

изменений в его уставе (п. 1 ст. 29 Закона об АО), и о необходимости

ликвидации общества, если по окончании второго каждого последующего

финансового года стоимость чистых активов общества оказывается меньше

величины минимального уставного капитала, определенного в соответствии с

Законом об АО.

2) о неправомерности решения о выплате (объявлении) дивидендов по

акциям до полной оплаты всего уставного капитала общества, а также если

стоимость чистых активов общества, меньше его уставного капитала, и

резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной

уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо

станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.

Уставный капитал акционерного общества объявляется при его учреждении

и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных

акционерами. Размер уставного капитала при учреждении акционерного общества

определяется его учредителями, исходя из потребностей в первоначальном

капитале и их материальных возможностей, но не может быть ниже

установленного законом минимума: не менее 1000-кратной суммы минимального

размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату

регистрации общества, - для открытых акционерных обществ и не менее 100-

кратной суммы минимального размера оплаты труда – для закрытых акционерных

обществ. Однако, данное правило не распространяется на акционерные

общества, созданные до введение в действие закона.20 Вопросы формирование

уставного капитала в силу их высокой значимости достаточно подробно

урегулированы нормами действующего акционерного законодательства.

Примечание:

Некоторые авторы указывают на то, что уставный капитал не следует

отождествлять с имуществом акционерного общества, стоимость которого уже

при создании общества может быть большей или меньшей по сравнению с

размером уставного капитала.21

На мой взгляд данный вопрос до конца не отрегулирован в законе т.к.

именно такая ситуация сейчас сложилась у большинства акционерных обществ

созданных в процессе приватизации, когда уставный капитал у них составляет

один с небольшим миллионов, а стоимость чистых активов превышает сто

миллионов. Данная ситуация на мой взгляд совершенно нетерпимая, причем на

нее накладывается еще другая проблема: большое количество акций

приватизированных предприятий не котируется на биржах и у них нет т.н.

рыночной цены, т.е. данная ситуация, позволяет недобросовестным инвестором

практически за бесценок скупить акции конкретных предприятий у мелких

акционеров, которые не знают реальной стоимости своих акций.

Кроме того, данная ситуация дает повод для злоупотреблений

руководителям общества, т.к. она по существу способствует возможности

«вымывать» чистые активы, различным образом отчуждать их, совершенно не

беспокоясь об обязанности в связи с этим объявить об уменьшении уставного

капитала общества, со всеми негативными для таких руководителей

последствиями.

И так общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один

или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость

размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от

уставного капитала общества.

При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди

учредителей.

Все акции общества являются именными.

Уставный капитал общества должен быть равен сумме произведений

номинальной стоимости акций и количества акций каждой категории и типа.

Например: 7 тысяч обыкновенных акций с номинальной стоимостью 100

рублей и 100 тысяч привилегированных акций с номинальной стоимостью 1 рубль

образуют уставный капитал 800 тысяч рублей:

100 руб. х 7000 + 1 руб. х 100000 =700000 руб. + 100000 руб. = 800000

руб.

Доля привилегированных акций:

100000 руб. / 800000 руб. х 100 % = 12.5 % < 25 %.

Номинальная стоимость акций каждого типа – произвольная величина. Её

выбор зависит, в частности, от предполагаемого числа акционеров: чем оно

больше, тем мелким должно быть дробление уставного капитала и тем,

следовательно, меньше номинальная стоимость одной акции.

В уставе общества должны быть определены количество и номинальная

стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции).

Уставом общества могут быть определены количество и номинальная

стоимость акций, которые общество также вправе размещать дополнительно к

размещенным акциям (объявленные акции).

Примечание:

Между тем закон закрепил значительное количество норм противоречащих

ГК РФ. Он вводит например, не предусмотренное ГК РФ понятие «объявленные

акции», то есть акции, которые общество, вправе размещать дополнительно к

акциям, ранее приобретенным акционерами ст. 27 Закона об АО. Однако,

представляется, что «объявленные акции» не являются акциями, отвечающие по

своей сути требованиям ст. 142 ГК РФ. Ведь они не удостоверяют никаких

имущественных прав. Их еще просто нет и не известно, будут ли они вообще

существовать в будущем. Введение «объявленных акций» следовало бы

рассматривать просто как ограничение количества акций, которые общество

вправе выпускать дополнительно, не изменяя предварительно устав. Для

обозначение такого ограничения можно было бы использовать иной термин, не

допускающий смешения с понятием «акция».22

Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения

номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

Решение об увеличении уставного капитала общества, путем увеличения

номинальной стоимости акций, и о внесении соответствующих изменений в устав

общества, принимается общим собранием акционеров или советом директоров

общества, если в соответствии с уставом общества или решением общего

собрания акционеров, совету директоров общества принадлежит право принятия

такого решения, (согласно ст. 100 ГК РФ изменение устава общества, в том

числе изменение его уставного капитала относятся к исключительной

компетенции общего собрания акционеров).

Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах

количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Увеличение уставного капитала общества путем выпуска дополнительных

акций при наличии пакета акций, предоставляющего более 25 процентов голосов

на общем собрании акционеров и закрепленного в соответствии с правовыми

актами Российской Федерации о приватизации в государственной или

муниципальной собственности, может осуществляться в течение срока

закрепления, только в случае если при таком увеличении сохраняется размер

доли государства или муниципального образования.

Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения

номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том

числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных законом.

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части

акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.

Общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате

этого его размер станет меньше минимального уставного капитала общества,

определяемого в соответствии с законом на дату регистрации соответствующих

изменений в уставе общества.

Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения

номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях

сокращения их общего количества и о внесении соответствующих изменений в

устав общества принимается общим собранием акционеров.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения, об уменьшении уставного

капитала, общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов.

Кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им уведомления об

уменьшении уставного капитала общества, потребовать от общества,

прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения,

связанных с этим убытков.

3.2. Акции акционерного общества

Эмиссионная ценная бумага – в том числе бездокументарная,

характеризуются следующими признаками:

- закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав,

подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с

соблюдением установленных Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» формы

и порядка;

- размещается выпусками; имеет равные объем, и сроки осуществления

прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной

бумаги.

Акция – это тоже эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее

владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в

виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть

имущества, остающегося после его ликвидации.

Как уже указывалось мною выше, существует две категории акций:

обыкновенные и привилегированные.

Установления по обыкновенным акциям содержит ст. 31 Закона об АО,

которая раскрывает объем прав акционеров – владельцев обыкновенных акций

общества.

Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру – её

владельцу одинаковый объем прав. Акционеры – владельцы обыкновенных акций

общества могут в соответствии с законом и уставом общества участвовать в

общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции,

а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества

– право на получение части его имущества.

Невозможно принятие тем или иным органом общества решения, сужающего

или расширяющего права, предоставляемые обыкновенными акциями части

акционеров – владельцев обыкновенных акций. Изменения должны касаться всех

без исключения акционеров – владельцев обыкновенных акций.

Норма ст. 31 и ст. 59 Закона об АО означает общее правило

предоставления акционеру одного голоса каждой принадлежащей ему

обыкновенной акцией.

В акционерных обществах допускается существование привилегированных

акций различных типов (ст. 25 Закона об АО), но обыкновенные акции дол-жны

быть одного типа, в частности, у всех обыкновенных акций должна быть одна

номинальная стоимость.

Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют

права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом

или уставом общества для определенного типа привилегированных акций

общества.

Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам

- их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную

стоимость.

В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или)

стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость)

по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная

стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к

номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и

ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются

определенными также, если уставом общества установлен порядок их

определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен

размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами

обыкновенных акций.

Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и

более типов, то уставом общества должна быть также установлена очередность

выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу

привилегированных акций.

Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не

полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного

типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается

впоследствии (кумулятивные привилегированные акции).

Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем

собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и

ликвидации общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций

определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13