Особенности гражданско-правового положения отдельных видов акционерных обществ

капитала. 8

Примечание:

Итак, учитывая неоднозначное определение в законодательстве

исключительной компетенции общего собрания акционеров, наличие

диспозитивных норм в регулировании распределения полномочий между органами

управления общества в уставе акционерного общества,и его внутренних

документах, должна быть четко определена компетенция каждого из органов

управления общества, где в частности необходимо отрегулировать вопросы

организации деятельности органов управления акционерного общества, режим и

процедуру изменения уставного капитала, проблему создания фондов и резервов

акционерного общества и другие вопросы.

2.2. Совет директоров общества

Совет директоров, как и собрание акционеров, решает проблемы

стратегии общества, определяет основные, принципиальные направления

деятельности общества, он осуществляет общее руководство деятельностью

общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к

исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Характеризуя функции совета директоров, как правило, отмечают его

роль в качестве контрольного органа. Выполняя функции контроля, за

хозяйственным управлением обществом, совет директоров может проверять

бухгалтерские книги и все иные документы, а также состояние имущества,

наличность, положение дел с ценными бумагами и товарными поставками и тд.

Таким образом, совет директоров несет главную ответственность за

управление делами акционерного общества, осуществляя три основные функции:

контроль за деятельностью администрации; назначение и консультирование

исполнительного органа общества; рассмотрение и принятие важнейших

(стратегических) корпоративных экономико-финансовых решений.

Ежегодно избираемый совет директоров включает в себя внешних и

внутренних членов. Внутренние члены избираются акционерами из состава

корпоративной администрации. На практики заседание совета директоров с

преобладанием внутренних членов часто становятся поверхностными,

формальными, на них предпочитают не выносить значительные проблемы.

Внешние члены, это лица, не работающие в акционерном обществе. Ими

становятся представители частных фирм, инвестиционных фондов, банков,

других организаций.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее

пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета

директоров общества осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае

устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе

общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении

общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров

общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться

вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением

ими функций членов совета директоров общества. Размеры таких вознаграждений

и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

В компетенцию совета директоров общества входит решение вопросов

общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов,

отнесенных законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

К исключительной компетенции совета директоров общества относятся

следующие вопросы:

- определение приоритетных направлений деятельности общества;

- созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров общества,

за исключением случаев, предусмотренных п. 6 ст. 55 Закона об АО;

- утверждение повестки дня общего собрания акционеров;

- определение даты составления списка акционеров, имеющих право на

участие в общем собрании, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета

директоров общества в соответствии с положениями гл. 7 Закона об АО и

связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров;

- вынесение на решение общего собрания акционеров вопросов,

предусмотренных п.п. 2, 12, 15 - 20 п. 1 ст. 48 Закона об АО;

- увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной

стоимости акций или путем размещения обществом акций в пределах количества

и категории (типа) объявленных акций, если в соответствии с уставом

общества или решением общего собрания акционеров такое право ему

предоставлено;

- размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг, если иное не

предусмотрено уставом общества;

- определение рыночной стоимости имущества в соответствии со ст. 77

Закона об АО;

- приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных

бумаг в случаях, предусмотренных законом;

- образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение

его полномочий, установление размеров выплачиваемых ему вознаграждений и

компенсаций, если уставом общества это отнесено к его компетенции;

- утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок

деятельности органов управления общества;

- принятие решения об участии общества в других организациях, за

исключением случая, предусмотренного п. п 20 п. 1 ст. 48 Закона об АО;

- заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением

обществом имущества, в случаях, предусмотренных законом;

- иные вопросы, предусмотренные законом и уставом общества.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров

общества, не могут быть переданы на решение исполнительному органу

общества.

Члены совета директоров общества избираются годовым общим собранием

акционеров в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, сроком на

один год.

Лица, избранные в состав совета директоров общества, могут

переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех

членов) совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.

В случае избрания членов совета директоров общества, кумулятивным

голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении

полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета

директоров общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества, не могут

составлять большинства в совете директоров общества. Лицо, осуществляющее

функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно

председателем совета директоров общества.

Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета

директоров общества, могут устанавливаться уставом общества или внутренним

документом, утвержденным общим собранием акционеров.

Примечание:

Кстати сказать, по данному вопросу, также существует некоторая

двойственность в подходе к тому, может ли в совет директоров быть избрано

юридическое лицо, или же это должен быть представитель юридического лица –

физическое лицо. В законе это четко не прописано, отсутствует также по

этому вопросу разъяснение Высшего арбитражного суда РФ.

Недавно ФКЦБ РФ письмом от 31.03.2000г., № ИК-04/1608 разъяснило,

что, по его мнению, на основании п. 3 ст. 53 и п. 3 ст. 60 Закона,

кандидатом в члены и членом совета директоров может быть только физическое

лицо, кроме того, может ли избранное в совет директоров физическое лицо или

юридическое лицо передоверять исполнение своих обязанностей доверенным

лицам. Как видно ФКЦБ РФ считает, что избранным в состав совета директоров

могут быть только физические лица. Однако, другие авторы считают, что в

совет директоров могут избираться и юридические лица т.к. в соответствии с

п. 4 ст. 66 ГК РФ указано, что участниками хозяйственных (в том числе

акционерных) обществ могут быть граждане и юридические лица, 9 а также то,

что избранный в состав совета директоров физическое лицо может по

доверенности передавать свои полномочия доверенному лицу.10 На мой взгляд,

это именно тот случай, когда подобные коллизии должны решаться внутренними

документами общества и его уставом.

Количественный состав совета директоров общества определяется уставом

общества или решением общего собрания акционеров в соответствии с

требованиями Закона об АО.

Для открытого общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных

и иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав

совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества

с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций

общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров -

владельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи осуществляются

кумулятивным голосованием. В обществе с числом акционеров-владельцев

обыкновенных акций общества менее одной тысячи уставом может быть

предусмотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров

общества.

При проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую акцию

общества должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов

совета директоров общества. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим

ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их между

несколькими кандидатами в члены совета директоров общества.

Избранными в состав совета директоров общества считаются кандидаты,

набравшие наибольшее число голосов.

Председатель совета директоров общества избирается членами совета

директоров общества из их числа большинством голосов от общего числа членов

совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Совет директоров общества вправе в любое время переизбрать своего

председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров,

если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров общества организует его работу,

созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них,

организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем

собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае отсутствия председателя совета директоров общества, его

функции осуществляет один из членов совета директоров общества по решению

совета директоров общества.

Заседание совета директоров общества созывается председателем совета

директоров общества по его собственной инициативе, по требованию члена

совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества или аудитора

общества, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных

уставом общества. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров

общества определяется уставом общества или внутренним документом общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность принятия решений

советом директоров общества заочным голосованием (опросным путем).

Кворум для проведения заседания совета директоров общества

определяется уставом общества, но не должен быть менее половины от числа

избранных членов совета директоров общества. В случае, когда количество

членов совета директоров общества становится менее половины количества,

предусмотренного уставом общества, общество обязано созвать чрезвычайное

(внеочередное) общее собрание акционеров для избрания нового состава совета

директоров общества. Оставшиеся члены совета директоров общества вправе

принимать решение только о созыве такого чрезвычайного (внеочередного)

общего собрания акционеров.

Решения на заседании совета директоров общества принимаются

большинством голосов присутствующих, если Законом, уставом общества или его

внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний

совета директоров, не предусмотрено иное. При решении вопросов на заседании

совета директоров общества каждый член совета директоров общества обладает

одним голосом.

Передача голоса одним членом совета директоров общества другому

члену совета директоров общества запрещается.

Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса

председателя совета директоров общества, при принятии советом директоров

общества решений в случае равенства голосов, членов совета директоров

общества.

На заседании совета директоров общества ведется протокол.

Протокол заседания совета директоров общества составляется не позднее

10 дней после его проведения.

В протоколе заседания указываются:

место и время его проведения;

лица, присутствующие на заседании;

повестка дня заседания;

вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним;

принятые решения.

Протокол заседания совета директоров общества подписывается

председательствующим на заседании, который несет ответственность за

правильность составления протокола.

2.3. Исполнительный орган общества.

Поскольку собрание акционеров и совет директоров решают проблемы

стратегии общества, определяют основные, принципиальные направления

деятельности. Оперативной работой общества управляет исполнительный орган,

возглавляющий и реализующий весь производственно – хозяйственный процесс.

В соответствии с Законом об АО руководство текущей деятельностью

общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества

(директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом

общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным

исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Компетенция исполнительного органа определена Законом об АО в самом

общем виде: он решает все вопросы руководства текущей деятельностью

общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции

общего собрания акционеров или совета директоров общества. В уставе

общества может быть предусмотрено наличие одновременно единоличного и

коллегиального исполнительных органов, в этом случае в нем должна быть

определена компетенция каждого из них, поскольку компетенция генерального

директора и возглавляемого им правления Законом об АО не установлена.

Порядок деятельности правления Законом об АО не установлен, поэтому он

также утверждается уставом общества или утвержденным советом директоров

внутренним документом (положением, регламентом) общества. В Законе об АО

указано лишь, что проведение заседаний правления или дирекции организует

генеральный директор, который подписывает все документы от имени общества и

протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа. Генеральный

директор действует без доверенности от имени общества в соответствии с

решениями правления или дирекции, принятыми в пределах их компетенции, в

том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества,

утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для

исполнения всеми работниками общества. Данные вопросы также регулируются в

соответствии с уставом общества, его внутренними документами.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение

их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если

уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета

директоров общества.

Примечание:

В соответствии с приватизационным законом РТ, если в отношении

акционерного общества созданного в процессе приватизации принято решение о

введении в отношении его специального права «золотой акции», то государство

имеет право наложить вето на избрание исполнительного органа общества.11

В Российском законе данного положения нет. Кроме того, в соответствии

с Постановлением КМ РТ, назначение на должность генерального директора

акционерного общества в котором есть доля в уставном капитале принадлежащая

государству, должно в обязательном порядке согласовываться с КМ РТ.12

Данные нормы, на мой взгляд, прямо противоречат Российскому

законодательству и самой природе акционерного общества.

На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом

общества (директором, генеральным директором) и (или) членами

коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции)

действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в

части, не противоречащей положениям Закона об АО.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного

органа общества (директором, генеральным директором), и членами

коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции)

должностей в органах управления других организаций допускается только с

согласия совета директоров общества.

Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с

единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным

директором), членами коллегиального исполнительного органа общества

(правления, дирекции).

Таким образом, деятельность исполнительного органа общества

регламентирована в Законе об АО в самом общем виде. Определение его

конкретных взаимоотношений с другими органами управления, оставлено на

усмотрение учредителей или совета директоров.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества

(директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного

органа общества (правления, дирекции), определяются Законом об АО, иными

правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из

них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем

совета директоров общества или лицом, уполномоченным советом директоров

общества.

2.4. Управляющая организация

В ГК РФ возможность передачи полномочий исполнительного органа

юридического лица другой организации или коммерсанту предусмотрена в п. 3

ст. 103 ГК РФ, в силу которого по решению общего собрания акционеров

полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору

другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю

(управляющему). Закон об АО (п. 1 ст. 69), также буквально повторяет это

положение, указывая то, что условия заключаемого договора утверждаются

советом директоров общества, если иное не предусмотрено его уставом.

Аналогичная норма применяется и в отношении общества с ограниченной

ответственностью, которая является базовой для гражданского оборота

организационно-правовой формы юридического лица.

Если устав акционерного общества не относит вопрос об условиях

договора с управляющей организацией к компетенции не совета директоров, а

другого органа (видимо в качестве такого органа может выступать с должным

основанием только общее собрание акционеров), то общее собрание акционеров

решает вопрос о привлечении управляющей организации только в целом, по

принципу «да»-«нет», конкретные же условия договора, в частности важнейшие

– о сумме вознаграждения, сроке договора, штрафных санкциях, - определяются

советом директоров общества.

Права и обязанности управляющей организации или управляющего по

осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются

Законом об АО, иными правовыми актами Российской Федерации и договором,

заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества

подписывается председателем совета директоров общества или лицом,

уполномоченным советом директоров общества.

Общее собрание акционеров вправе в любое время расторгнуть договор с

управляющей организацией или управляющим, если уставом общества решение

этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров общества.

В соответствии с процитированной нормой, носящей императивный

характер, договор с управляющей организацией не может ограничивать право

общества на немедленное расторжение договора (т.е. положения договора,

ограничивающие указанное право, недействительны). На практике, как правило

договор содержит штрафные санкции, которые влечет осуществление обществом

такого права.

Теперь мне хотелось бы обратить внимание на другой аспект данного

вопроса, как известно ГК РФ (п.3 ст.103), допустил наличие трех вариантов

исполнительного органа: единоличный исполнительный орган, коллегиальный

исполнительный орган и оба вместе. Несмотря на явное противоречие ГК РФ,

уже не раз подвергавшийся критике.13 В Законе об АО законодатель сузил

перечень допустимых вариантов исполнительного органа акционерного общества

и предусмотрел лишь две конструкции исполнительного органа: единоличный и

единоличный вместе с коллегиальным, исключив возможность создания в

обществе одного лишь коллегиального органа.14. В силу п. 1 ст. 69 Закона об

АО, управляющему могут быть переданы полномочия исполнительного органа

общества; при этом не уточняется, полномочия какого исполнительного органа

могут быть переданы управляющему, что дает основания сделать заключение о

возможности передачи ему полномочий как единоличного, так и коллегиального

исполнительного органа.

В принципе вполне логично, что в акционерном обществе, где существуют

одновременно единоличный и коллегиальный исполнительный органы,

управляющему могут быть переданы полномочия не только единоличного, но и

возглавляемого им коллегиального исполнительного органа общества. Но на

практике во избежание конфликтных ситуаций собранию акционеров,

принимающему решение о передаче управляющему полномочий по управлению

обществом, следует специально указывать, что принято решение о передаче

управляющему полномочий коллегиального и единоличного исполнительного

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13