Правовые проблемы регулирования деятелности хозяйственных обществ

структуру управления, состоящую из системы органов: высшего,

исполнительного и контролирующего.

Хозяйственные общества – полное и коммандитное общество, имеет

упрощенную организацию управления, они действуют через

своих участников. Каждый участник и все они в совокупности выполняют

функции органов юридического лица - принимают решения от имени общества

(выражает его волю), представляет общество в отношениях с третьими лицами,

непосредственно осуществляют предпринимательскую деятельность от имени

общества.

Высший орган хозяйственного общества не является выборным,

его состав определяется непосредственно участием в обществе. В состав

высшего органа входят все участники хозяйственного общества Закон «О

хозяйственном обществе» подробно фиксирует полномочия высших органов

общества (статьи 41,59 Закона). К вопросам их компетенции отнесены все

наиболее важные вопросы деятельности общества, а именно: определение

основных направлений деятельности общества, утверждение его планов и

отчетов об их исполнении, внесении изменений в учредительные документы

общества, формирование органов общества, утверждение годовых результатов

деятельности общества, порядка распределения прибыли или покрытия убытков,

утверждение внутренних документов общества, принятие решения о прекращении

деятельности общества, назначении ликвидационной комиссии и утверждение

ликвидационного баланса и многие другие организационные и имущественные

вопросы. Компетенция высшего органа общества также определяется в

учредительных документах общества.

Исполнительный орган общества формируется высшим органом. В

состав исполнительного органа могут входить лица, не

являющиеся участниками общества. Задачами исполнительного органа является

реализация решений высшего органа и руководство текущей деятельностью

общества. Исполнительный орган представляет общество в

отношениях с третьими лицами, заключает сделки, совершает иные

действия правового характера от имени общества. Исполнительный орган

решает все вопросы деятельности общества, за исключением относящихся

к компетенции высших органов. Этот принцип закреплен в ст. 47, 62 Закона «О

хозяйственных обществах». Законодатель не перечисляет подробно все

вопросы, относящиеся к ведению исполнительного органа общества - он

только устанавливает правило, в силу которого исполнительный орган

принимает любые решения (нормативного, оперативного или оперативно-

управленческого характера) за исключением тех, правом принятия

которых обладает высший орган.

Контролирующий орган формируется из числа участников общества его

высшим органом. В хозяйственных обществах функции контролирующего

органа выполняет ревизионная комиссия, а в акционерных обществах - также

наблюдательный совет. Ревизионная комиссия осуществляет контроль за

финансово – хозяйственной деятельностью исполнительного органа

хозяйственного общества, проводит проверки этой деятельности и дает

заключения по годовым отчетам и балансам. Поскольку ревизионная

комиссия не выражает волю хозяйственного общества и не наделена правом

совершения действий от его имени, она по существу не может быть отнесена

к органам управления общества. Ревизионная комиссия может быть названа

специальным (вспомогательным) органом высшего органа общества, задачей

которого является помощь участникам в осуществлении эффективного

контроля над финансами и имуществом общества, принятии обоснованных

решений в данной области.

По решению высшего органа часть его функций может быть передана его

исполнительному органу, а в акционерном обществе – наблюдательному совету.

В Законе Украины «О хозяйственных обществах» закреплен ряд полномочий,

относящихся к исключительной компетенции высшего органа, эти полномочия не

могут быть переданы другим органам общества, а именно: внесение изменений

в учредительные документы общества, утверждение годовых результатов

деятельности общества, отчетов и заключений ревизионной комиссии, порядка

распределения прибыли и покрытия убытков, создания. Реорганизации и

ликвидации дочерних предприятий, филиалов и представительств, принятии

решения о прекращении деятельности общества и некоторые другие вопросы

исключительной компетенции высшего органа общества. Указанное правило

служит для защиты интересов участников общества, которые в некоторых

случаях могут быть вообще устранены от участия в управлении обществом.

Кроме того, вопросы, которые прямо или косвенно имущественные интересы

участников, не должны решаться исполни- тельным органом.

Должностными лицами органов управления хозяйственного общества

являются лица, избранные или назначенные на соответствующие должности и

выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные,

контрольные или представительские функции. Следует обратить внимание, что в

данной работе речь идет только о должностных лицах органов управления,

персонал хозяйственного органа может включать и иные категории

должностных лиц, которые не входят в структуру органов управления

хозяйственного общества.

Действующее законодательство содержит ряд ограничений относительно

возможности лиц быть избранным (назначенным) в состав органов управления

хозяйственным обществом, так не могут входить в органы управления обществом

лица:

а) члены Кабинета Министров Украины, руководители центральных и

иных органов исполнительной власти, военнослужащие, должностные лица

органов прокуратуры, суда, органов государственной безопасности,

внутренних дел, хозяйственного суда, государственного нотариата, а также

должностные лица органов государственной власти, кроме случаев, когда

государственные служащие выполняют функции по управлению акциями (долями,

паями), принадлежащими государству и представляют государство в совете

общества или ревизионной комиссии. Лица, которым суд запретил заниматься

определенной деятельностью не могут быть должностными лицами тех обществ,

которые осуществляют этот вид деятельности. Лица, имеющие непогашенную

судимость за хищения, взяточничество и другие корыстные преступления, не

могут занимать в органах управления хозяйственных обществ руководящие

должности и должности, связанные с материальной ответственностью.

Законом Украины «О хозяйственных обществах» не определен

количественный состав органов управления, за исключением ограничения,

предусмотренного для общества с ограниченной ответственностью, в силу

которого состав ревизионной комиссии не может быть менее 3-х человек.

Количественный состав органов управления обществом должен быть обязательно

определен уставом или иным внутренним нормативным актом хозяйственного

общества.

Порядок выдвижения лиц в органы управления обществом и механизм их

избрания должны быть четко определены в уставе или иных актах

хозяйственного общества.

Отношения с членами органов управления обществом после их избрания на

должность в установленном порядке могут оформляться при помощи: контракта,

срочного трудового договора, гражданско-правового договора, и т.д.

Ответственность должностных лиц органов управления обществом

устанавливается действующим законодательством Украины уставом и иными

внутренними нормативными актами общества, например Положением о должностных

лицах органов управления обществом или Положением о порядке привлечения к

ответственности должностных лиц органов управления хозяйственного общества

и т.д. Нормы об ответственности обязательно должны включаться в

содержание трудовых договоров, контрактов или гражданско-правовых договоров

с членами органов управления общества.

За ненадлежащее исполнение своих обязанностей, должностные лица

органов управления могут нести ответственность как перед обществом

(дисциплинарную, гражданско-правовую) так и перед государством

(административную или уголовную).

2.5. Материальная основа создания и деятельности хозяйственных

обществ

Обязательным признаком любого юридического лица является наличие

у него обособленного имущества. Закрепленное за

хозяйственным обществом имущество составляет материальную

базу его деятельности.

Несколько слов о материальных основах предпринимательской

деятельности. В статье 6 Закона Украины « О собственности»

от 7 февраля 1991 года говорится: «…собственник вправе использовать

принадлежащее ему имущество для осуществления

предпринимательской деятельности. Результаты хозяйственного использования

имущества (изготовленная продукция, полученные доходы)

принадлежат собственнику этого имущества, если иное не

установлено законом или договором. Собственник средств производства

и иного имущества, вправе создать в установленном законом порядке

предприятие, организацию, являющиеся юридическим лицом.

Юридическое лицо осуществляет право владения, пользования и

распоряжения закрепленным имуществом собственника в соответствии со

своим уставом (положением)».

Здесь идет речь, прежде всего о материальных основах

предпринимательской деятельности.

В статье 13 Закона Украины «О предпринимательстве» говорится о

гарантиях имущественных прав предпринимателя со стороны государства:

«Государство гарантирует неприкосновенность имущества и собственности

предпринимателя. Изъятие государством у предпринимателя его основных и

оборотных фондов и другого используемого им имущества не допускается, за

исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Украины».

«Убытки, причиненные предпринимателю вследствие нарушения гражданами,

юридическими лицами и государственными органами его прав, охраняемых

законом, возмещаются предпринимателю в соответствии с действующим

законодательством»8. Государство не только гарантирует имущественные права

предпринимателя, но и оказывает последнему материальную поддержку. В статье

14 Закона Украины «О предпринимательстве» указывается: «В целях создания

благоприятных

8Ст. Закона Украины «О предпринимательстве»

организационных и экономических условий для развития предпринимательства,

государство на условиях и в порядке, предусмотренном действующим

законодательством, предоставляет земельные участки, передает

предпринимателю государственное имущество (производственные и нежилые

помещения, законсервированные и нежилые объекты и сооружения,

неиспользуемое оборудование), необходимое для осуществления

предпринимательской деятельности…», и далее: «… содействует организации

материально технического обеспечения и информационного обслуживания

предпринимателей, подготовке и переподготовке кадров, осуществляет

первоначальное обустройство неосвоенных территорий объектами

производственной и социальной инфраструктуры с продажей или передачей их в

кредит предпринимателю, стимулируется помощью экономических рычагов

(целевых субсидий, налоговых льгот и т.п.) модернизацию технологий,

инновационную деятельность, освоение новых видов продукции и услуг,

предоставляет предпринимателям целевые кредиты и т.д.».

Статья 12 Закона Украины «О хозяйственных обществах»

определяет источники формирования имущества общества.

Хозяйственное общество является собственником:

- имущества, переданного ему учредителями и участниками в

собственность;

- продукции, произведенной обществом в результате хозяйственной

деятельности;

- полученных доходов;

- иного имущества, приобретенного на основаниях не запрещенных

законом.

Часть 4 статьи 10 Закона Украины «О

предприятиях в Украине» помимо указанных источников также

называет: кредиты банков и других кредиторов, бюджетные

инвестиции и дотации, приобретение имущества, безвозмездные

или благотворительные взносы и др. Имущество может передаваться

участниками не только в собственность, но и в пользование хозяйственному

обществу. В качестве вклада при этом в учредительных документах

указывается не сам материальный объект, а имущественные права. Например,

оборудование может передаваться обществу в собственность или только на

праве пользования. В первом случае вкладом будет выступать само

оборудование, во втором - право пользования этим оборудованием,

соответственно, различной будет и оценка этих вкладов.

Статья 20 Закона Украины «О собственности» закрепляет, что

хозяйственные общества являются субъектами права коллективной

собственности. Коллективную собственность необходимо отличать от общей

долевой собственности. Коллективная собственность означает, что имущество

принадлежит единственному собственнику – юридическому лицу (в данном

случае хозяйственному обществу, а не его участникам). Для общей долевой

собственности всегда характерна множественность субъектов права

собственности (у одного имущества имеется несколько собственников).

Правовой режим общей долевой собственности закреплен в главе 11

Гражданского кодекса Украины, а коллективной – в разделе 1V Закона Украины

«О собственности», Законе Украины «О хозяйственных обществах».

Выделение долей участников в уставном фонде (капитале)

хозяйственного общества на практике приводит к распространенному

заблуждению по поводу прав участников в отношении внесенного

ими в качестве вклада имущества. Многие думают, что участники

сохраняют за собой право собственности на переданное обществу имущество

и выступают как собственники имущества, закрепленного обществом. Такая

позиция является ошибочной, противоречит нормам действующего

законодательства. С момента государственной регистрации хозяйственного

общества вклады, внесенные участниками, становятся собственностью

общества. Участники взамен переданного обществу имущества приобретаю

корпоративные права.

Право собственности хозяйственного общества имеет определенной

степени «транзитный» характер – до момента государственной регистрации

общества его имущество является собственностью участников хозяйственного

общества и после ликвидации общества оставшиеся после расчетов со

всеми кредиторами имущество опять возвращается участникам.

Хозяйственное общество может владеть, пользоваться и распоряжаться

принадлежащим ему имуществом. Обычно эти функции осуществляет

исполнительный орган общества с ограничениями, установленными

законодательством или учредительными документами. В учредительных

документах общества часто предусматривается особый порядок совершения

исполнительным органом действий, направленных на распоряжение имуществом

общества.

Глава 3. Правовые и экономические условия финансово- хозяйственной

деятельности хозяйственных обществ.

3.1. Образование фондов хозяйственного общества, вклады участников

Как любая коммерческая организация хозяйственное общество

должно обладать капиталом, который образует имущественную базу его

деятельности и гарантирует интересы кредиторов. Такой капитал

формируется за счет и называется в акционерном обществе,

обществах с ограниченной ответственностью уставным фондом, а в полном и

коммандитном обществах - складочным капиталом.

Вкладом участника хозяйственного общества является совокупность

денежных средств, имущества и имущественных прав,

оцененных по соглашению участников в национальной валюте Украины и

переданных обществу для обеспечения его деятельности в порядке,

размерах, и в сроки, определенные учредительными документами.

Вкладами участников могут быть:

1) движимое и недвижимое имущество (вещи) не запрещенное к обороту на

территории Украины;

2) ценные бумаги, передача которых допускается действующим

законодательством Украины;

3) денежные средства в валюте Украины или иностранной валюте;

4) имущественные права, включая права интеллектуальной собственности

право пользования имуществом, природными ресурсами, право на

осуществление хозяйственной деятельности и др.

Порядок оценки вкладов определяется в учредительных документах

общества, если иное не предусмотрено законодательством Украины.

Закон Украины «О хозяйственных обществах» устанавливает специальный

порядок внесения вкладов в отношении участников акционерных

обществ, обществ с ограниченной и дополнительной

ответственностью.

Каждый из участников этих обществ к моменту государственной

регистрации должен внести не менее 50 % (в закрытом акционерном

обществе) или 30 % (в открытом акционерном обществе, обществах с

ограниченной ответственностью) номинальной стоимости своих акций или

величины своего вклада9. Если вклады внесены в виде денежных

средств, банковское учреждение выдает участникам общества справку,

подтверждающую вложение необходимой суммы.

Остальная часть вклада (оплата стоимости акций) вносится в

соответствии со сроками, указанными в учредительных документах не позднее

1 года с даты государственной регистрации общества10.

Порядок и сроки внесения вкладов участниками полного и

коммандитного обществ определяются самими участниками в учредительном

договоре.

Вклад должен быть передан в срок, указанный в учредительных

документах.

Вклады, переданные обществу, должны быть

надлежащего качества. Участник несет ответственность перед

обществом за недостатки имущества, переданного в качестве вклада.

В отношении юридических лиц действует правило, запрещающее

использовать для формирования уставного фонда бюджетные средства, а

также средства, полученные в кредит и под залог.

3.2. Фонды хозяйственных обществ.

Для начала хозяйственной деятельности по

производству

продукции, выполнению работ, предоставлению услуг или продаже товаров,

любому хозяйственному обществу необходимы основные и оборотные средства,

так называемый «стартовый» капитал, материальная база. С этой

9Ч.7 ст. 30, ст. 31, ч. 2 ст. 52 Закона «О хозяйственных

обществах».

10 Ст. 33, ч.3 ст.52 Закона «О хозяйственных обществах».

целью за счет взносов учредителей и участников хозяйственного общества

создается уставный фонд.

Уставный фонд используется также как инструмент для определения

доли каждого участника. Доли участника общества с ограниченной

ответственностью или дополнительной ответственностью рассчитывается

как соотношение стоимости его вклада к величине уставного фонда, а

доля акционера – соотношением количества принадлежащих ему акций к

общему количеству выпущенных акций.

Порядок формирования уставного фонда определяется статьями

13,24 – 36, 52 Закона Украины «О хозяйственных обществах», а также

учредительными документами хозяйственного общества. Уставный фонд

является единственным фондом общества, который частично образуется еще

до момента государственной регистрации общества. В отличие от всех

остальных фондов, образуемых за счет отчисления от чистой прибыли, уставный

фонд формируется за счет имущества участников.

Законом Украины «О хозяйственных обществах»

устанавливается минимальная величина уставного фонда, которая

составляет: для акционерного общества- 1250 минимальных заработных

плат, для обществ с ограниченной ответственностью или

дополнительной ответственностью; - 100 минимальных заработных плат, исходя

из ставки минимальной заработной платы, действовавшей на момент создания

общества.

Помимо уставного фонда, в хозяйственном обществе могут создаваться

иные фонды, которые формируются за счет и в пределах чистой прибыли

общества. Статья 14 Закона «О хозяйственных обществах» предусматривает

обязательность формирования только резервного фонда. Остальные

фонды создаются по решению участников общества, закрепленному в

учредительных документах ( как правило в уставе).

Резервный фонд создается в размере, установленном учредительными

документами, но не менее 25 % от величины уставного фонда. Размер

ежегодных отчислений в резервный фонд не может быть меньше 5 % суммы

чистой прибыли. При полном или частичном использовании средств

резервного фонда он должен быть пополнен путем последующих ежегодных

отчислений, до достижения им размера определенного учредительными

документами.

Средства резервного фонда используются на:

. покрытие непредвиденных убытков;

. выплату дивидендов по привилегированным акциям и процентов по

облигациям при отсутствии или недостаточности у общества чистой

прибыли;

. покрытия балансового убытка за отчетный период.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9