Правовые проблемы регулирования деятелности хозяйственных обществ

течение одного рабочего дня со дня подачи всех документов орган

государственной регистрации вносит хозяйственное общество в Реестр

субъектов предпринимательской деятельности и выдает свидетельство о

государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности

установленного образца с проставленными идентификационным кодом

юридического лица.

В постановлении Кабинета Министров Украины «О порядке государственной

регистрации субъектов предпринимательской деятельности» от 25.05.1998г. №

740 указано, что орган регистрации выплачивает заявителю 20%

регистрационного сбора за каждый просроченный день

государственной регистрации, но не более размера внесенной заявителем

платы за регистрацию (п. 8).

2.3. Общие черты и отличительные особенности различных

видов хозяйственных обществ

Рассмотрим общую характеристику каждого из видов обществ.

Акционерное общество. Согласно Закону Украины « О

хозяйственных обществах» акционерным признается общество, которое

имеет уставный фонд, разделенный на определенное количество акций

равной номинальной стоимости, и несет ответственность по обязательствам

общества только в пределах принадлежащих им акций.

Характерные черты акционерного общества – это хозяйственная

организация корпоративного типа; имеет статус юридического лица;

имеет собственное имущество, которое принадлежит АО на праве

собственности (средств и имущества, уплаченных за акции,

изготовленной продукции, полученных доходов, имущества, приобретенного за

счет собственных и заёмных средств и на иных законных основаниях);

уставной капитал разделен на доли равной номинальной стоимости,

которые именуются акциями; ответственность акционерного общества

по своим обязательствам только имуществом, которое принадлежит ему

на праве собственности. К характерным чертам акционерных обществ

следует отнести отсутствие дополнительной имущественной ответственности

по обязательствам общества, число учредителей акционерного общества не

может быть менее двух (за исключением случаев создания АО на

базе государственных предприятий в процессе корпоратизации и

приватизации, где учредителем является одно лицо – уполномоченный орган

государства); обязательность имущественного участия акционерного

акционеров в АО и необязательность персонального участия в

деятельности АО; обязательное наличие уставного и резервного

фондов, требования к минимальному размеру, соотношение и порядок

формирования которого определяются Законом (уставный фонд не

меньше суммы, эквивалентной 1250 минимальным заработным платам;

резервный фонд не меньше 25 % от уставного и пополняется за счет ежегодных

отчислений, которые не могут быть меньше 5 % суммы чистой прибыли);

корпоративный характер управления и соответствующая система органов

управления: высший орган управления акционерного общества - общее собрание

акционеров; исполнительный – правление, контрольный -

ревизионная комиссия и наблюдательный совет. Участие акционеров

в управлении зависит от качества акций, которые принадлежат

им на праве собственности. К характеристикам акционерного

общества следует отнести возможность привлечении инвестиций на

условиях передачи в собственность привилегированных акций; выход

акционера из общества путем отчуждения принадлежащих ему акций.

Закон Украины «О хозяйственных обществах» называет два вида

акционерных обществ: открытое акционерное общество, акции которого могут,

распространятся путем открытой подписки и купли –

продажи на биржах, и закрытое акционерное общество, акции которого

распределяются на биржах, акции которого распределяются между

учредителями, и не могут распространяться, покупаться, продаваться на

бирже.

Отличия между открытым акционерным обществом и закрытым акционерным

обществом заключаются в:

1) порядке размещения акций в ОАО – путем подписки и

свободной купли – продажи на фондовом рынке, в ЗАО –

размещением среди учредителей;

2) порядке движения участников (в ОАО – свободный, в ЗАО –

ограниченный);

3) видах акций, которые выпускается этими обществами (ОАО может

выпускать как именные акции, так и акции на предъявителя, в ЗАО

- только именные);

4) порядке создания (у ОАО он достаточно сложный,

что связано с размещением среди неопределенного числа

лиц путем подписки, и, следовательно, наличием этапов, не

свойственных ЗАО: регистрации информации об акциях, объявления о

подписке, процедуры подписки, решения на учредительном

собрании вопросов, связанных с результатами подписки);

5) минимальный размер оплаты акций на момент созыва

учредительского собрания (у ОАО - не меньше чем 30 %, а у ЗАО – 50%

номинальной стоимости акций);

6) перечень обязательных для рассмотрения на

учредительном собрании вопросов (у ОАО – значительно больший,

что связано с результатами подписки на акции ОАО);

7) объём обязанностей и ответственности

учредителей: у учредителей ОАО они значительно большие, что

связано с подпиской на акции (обязанность вернуть лицам,

подписавшимся на акции, уплаченные ими суммы в случае: если

подписка не состоялась; если учредительное собрание с

необходимым кворумом не удалось собрать ни в первый, ни во

второй раз);

8) объем публичности деятельности (у ОАО он значительно

больше, что связано с размещением акций среди

неопределённого числа лиц, и предусматривает информирование

всех заинтересованных лиц через органы массовой информации о

подписке на акции, о результатах финансово- хозяйственной

деятельности).

Порядок выпуска акций акционерных обществ следует рассмотреть

подробнее.

Выпуск (эмиссия) акций подразделяется на четыре этапа.

Первый этап – регистрация информации о выпуске акций. Для

регистрации такой информации в Государственную комиссию по ценным

бумагам согласно временному Положению о порядке регистрации выпуска

ценных бумаг и информации о их выпуске подается пакет следующих

документов:

. - заявление на регистрацию информации о выпуске, который

планируется;

. - платежное поручение на сумму 0.1% от общей суммы эмиссии.

Эта сумма перечисляется на расчётный счёт финансового органа

по месту регистрации;

. проспект эмиссии.

Акции, которые предлагаются для открытой продажи,

допускаются для размещения не ранее как за 30 дней после опубликования

сообщения об их выпуске.

Второй этап – опубликование информации об эмиссии. После

регистрации эмитент обязан опубликовать в официальном

издании фондовой биржи сведения о регистрации эмиссии не менее

чем за 10 дней до начала подписки на эти ценные бумаги.

В информацию о выпуске ценных бумаг должны быть включены следующие

сведения:

o характеристика эмитента, а именно:

. название эмитента, местонахождение, дата основания, предмет

деятельности;

. удостоверенные аудитором бухгалтерский баланс и расчет финансовых

результатов (прибыль, убытки) за последние три года или за

каждый завершенный финансовый год с момента создания, если срок

меньше трех лет;

. бухгалтерский баланс по состоянию на конец последнего

квартала перед принятием решения о выпуске ценных бумаг;

. отчет об уставном фонде (общий объём, объем оплаченной части);

. численность служащих, а также основные профессиональные

данные по руководящим работникам, прежде всего – образование,

квалификация, производственный стаж.

o Характеристика деловой деятельности эмитента, удостоверенная

аудитором, прежде всего:

. информационные сведения о производстве, реализации, научных

достижениях и инвестициях;

. данные об эмиссии ценных бумаг;

. перечень и результаты предыдущих эмиссий ценных

бумаг, а также распределение ценных бумаг по видам;

. количество именных акций ( предыдущих эмиссий), в том числе

акций, находящихся в собственности руководителей эмитента;

. срок погашения (для облигаций).

Эта информация должна быть подписана эмитентом и торговцем ценными

бумагами, если эмитент пользовался услугами последнего.

Сведения, содержащиеся в публикации, должны отвечать

реальной действительности и содержать информацию не более чем за предыдущие

6 месяцев.

Следующий этап – регистрация выпуска акций общества. Регистрация

выпуска осуществляется на основании заявления на

регистрацию ценных бумаг, нотариально удостоверенной копии решения

о выпуске ценных бумаг.

Акционерные общества могут выпускать акции,

облигации на сумму не более 25% от размера уставного фонда и только

после полной реализации всех акций и облигаций, предыдущих

серий.

Орган регистрации ( Государственная комиссия по ценным бумагам

и фондовому рынку) проверяет реквизиты подданного эмитентом образца

ценной бумаги, выдает эмитенту свидетельство о регистрации выпуска,

которое и является основанием для приобретения бланков, ценных бумаг

или для их отпечатки.

При изменениях хозяйственной деятельности эмитента,

которые влияет на стоимость ценных бумаг или размер дохода от них,

эмитент обязан в течение двух дней послать информацию о

таких изменениях фондовой бирже и регистрирующему органу, а

также опубликовать в официальной газете фондовой биржи.

Следует отметить, что требования по опубликованию информации о

выпуске ценных бумаг подлежит обязательному исполнению, в противном

случае, подписка акций подлежит признанию недействительной. В то же

время, требование к публикации изменений в деятельности эмитентов

практически не исполняется. Она из причин этого – отсутствие в

законодательстве санкций за неисполнение этих требований Подобная

ситуация нарушает права акционеров, в силу вышеизложенного,

законодателем предусмотрено условие (согласно ст. 37 Закона Украины» О

ценных бумагах и фондовой бирже») в силу которого лицо, которое

купило ценные бумаги до публикации информации об изменениях в

хозяйственной деятельности эмитента, влияющих на стоимость ценных бумаг

или размер дохода от них, вправе в течение 15 дней с момента

опубликования данной информации разорвать соглашение в одностороннем

порядке.

Общество с ограниченной ответственностью. Обществом с ограниченной

ответственностью в соответствии с Законом Украины «О хозяйственных

обществах» признается общество, имеющий уставный фонд,

разделенный на доли, размер которых определяется

учредительными документами. Участники общества несут

ответственность по долгам общества в пределах их вкладов.

Общество с ограниченной ответственностью – это хозяйственная организация

корпоративного типа; разновидность хозяйственного общества; которое имеет

статус юридического лица; обладает обособленным имуществом (которое

принадлежит на праве собственности), формирующееся за счет вкладов

участников, произведенной продукции, полученных доходов, а также

имущества, приобретённого за счёт собственных и заемных средств и

на иных законных основаниях;

. обязательность наличия специальных фондов (уставного, резервного),

требования минимального размера, соотношения и порядка

формирования которых, устанавливается законом (уставный

фонд не меньше суммы, эквивалентной 100 минимальных

заработных плат, исходя из ставки минимальной заработной платы,

действующей на момент создания общества; резервный фонд

не меньше 25 % от уставного и пополняется за счет ежегодных

отчислений, которые не могут быть меньше 5 % суммы чистой

прибыли;

. раздел уставного фонда на доли, размер которых

определяется учредительными документами и может быть любым

(равным или нет;

. ответственность общества по собственным обязательствам

всем своим имуществом; отсутствие у участников общества субсидиарной

имущественной ответственности по долгам общества, если они

полностью уплатили свои доли;

. наличие органов управления общества, высший из которых - дирекция

или единоличный директор, контрольно – ревизионной комиссии;

. возможность формирования исполнительного органа

из наемных работников, которые не являются участниками

общества;

. обязательность для участников имущественного участия в обществе:

уплата основного и дополнительных взносов (если последние

предусмотрены учредительными документами или решением

собрания участников);

. ограничения обязательного персонального участия только

случаями принятия собранием участников решений по вопросам,

относительно которых закон требует единогласия;

. возможность уступки участником своей доли другому участнику по

согласию остальных участников или третьим лицам, (если иное не

предусмотрено учредительными документами общества);

. ограниченное движение участников; прекращения участия в обществе,

которое осуществляется вследствие:

а) смерти участника - физического лица или реорганизации либо

ликвидации участника – юридического лица;

б) уступки доли другому участнику или третьему лицу;

в) исключение участника из общества;

г) добровольный выход участника из общества с выкупом его доли

самим обществом;

д) выделения доли участника, если для покрытия долгов не хватает

его собственного имущества.

Общество с дополнительной ответственностью.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество,

уставный фонд которого разделен на доли определённых учредительными

документами размеров. Участники такого общества отвечают по его долгам

такого своими взносами в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм

- дополнительно принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех

участников кратном размере к взносу каждого участника7.

Правовой статус общества с дополнительной ответственностью

характеризуется, в основном теми же чертами, что и правовое положение

общества с ограниченной ответственностью, где отсутствует

субсидиарная имущественная ответственность участников общества по

долгам общества, однако, в обществе с дополнительной

ответственностью его участники несут субсидиарную

ограниченную имущественную ответственность по обязательствам общества,

предельный размер которой устанавливается законом или учредительными

документами общества в одинаковом для все участников кратном размере к

их вкладам.

Полное общество.

В соответствии с Законом Украины «О хозяйственных обществах» полным

признается такое общество, все участники которого занимаются

совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную

ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.

Полное общество отличается от вышеуказанных обществ несколькими

чертами:

- отсутствием законодательных требований относительно размера и

порядка

7Ст. 65 Закона Украины «О хозяйственных обществах»

формирования имущества, решение этих вопросов является прерогативой

участников и фиксируется в учредительном договоре; наличием только

одного учредительного документа; отсутствием органов общества всем

своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание;

законодательство установленными ограничениями для участников конкурировать

с полным обществом и запретом обращения взыскания на долю участника

общества по его собственным обязательствам.

Коммандитное общество.

Коммандитным признаются общество, в котором вместе с

одним или более участников, которые осуществляют от имени общества

предпринимательскую деятельность и несут ответственность по обязательствам

общества всем своим имуществом, есть один или

более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в

имуществе в имуществе общества (вкладчика).

Коммандитное общество отличают от акционерного общества те же

черты, что и полное общество.

Однако его отличие от полного общества заключается в

том, что в этом обществе состав участников характеризуется

существенным своеобразием и делится на два вида:

1) полные участники, правовое положение которых сходно

с правовым положением участников полного общества - они

несут субсидиарную имущественную ответственность по

обязательствам общества всем своим имуществом, на которое

может быть обращено взыскание, управляют делами общества, обязаны

принимать имущественное и персональное участие в обществе, не могут

конкурировать с обществом;

2) вкладчики, которые, в отличие от полных участников, после уплаты

ими своих вкладов не несут дополнительной ответственности по

обязательствам общества своим имуществом, не принимают участия в

управлении делами общества, но обязаны принимать имущественное

участие в обществе, уплачивать вклады; имеют право принимать

участие в разделе прибыли общества в соответствии с

размерами своих долей; имеют право требовать первоочередного возврата

вклада в случае ликвидации общества.

Выбор конкретной организационно-правовой формы зависит от целей и

намерений учредителей хозяйственного общества, а также в ряде случаев

предусмотрен законодательством. Например, фондовая биржа и инвестиционный

фонд могут быть созданы только в форме закрытого акционерного общества,

доверительное общества – форме общества с дополнительной ответственностью,

ломбард – в форме полного общества. В различных сферах деятельности

оптимальными будут и различные формы хозяйственных обществ. На сегодняшний

день наибольшей популярностью в Украине остаются общества с ограниченной

ответственностью, благодаря простоте создания. Ограниченной

ответственности участников, пригодности для организации как малого, так и

крупного бизнеса.

Созданное участниками хозяйственное общество нуждается в признании за

ним статуса юридического лица и субъекта предпринимательской деятельности.

Только получив такой статус лицо может на законных основаниях осуществлять

предпринимательскую деятельность, заключать договора, приобретать

имущество и имущественные права, нанимать работников, совершать иные

действия, направленные на осуществление предпринимательства как такового.

Юридические лица в Украине образуются в нормативно-явочном порядке

за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Это означает,

что а) что право на образование хозяйственных обществ предусмотрено

законом; б) лицам, желающим учредить хозяйственное общество, необходимо

выполнить ряд действий, направленных на организацию общества с

соблюдением установленных законом требований (разработать и

утвердить учредительные документы общества, сформировать полностью

либо частично его уставный фонд, обратиться в органы государственной

регистрации и пр.); в) созданное с учетом требований закона общество

регистрируется уполномоченным государственным органом и в результате

этого обретает права юридического лица и субъекта предпринимательской

деятельности.

Законом предусмотрен запрет отказа органом государственной

регистрации в государственной регистрации обществ по

мотивам нецелесообразности.

2.4. Управление хозяйственным обществом

В соответствии со ст. 23 Закона Украины «О хозяйственных обществах»,

управление хозяйственным обществом осуществляют его органы, состав и

порядок избрания (назначения) определяется в зависимости от вида общества.

Рассмотрим подробнее данный аспект деятельности хозяйственных

обществ.

Управление хозяйственными обществами может осуществляться по двум

схемам.

Хозяйственные общества - объединение капиталов, акционерные

общества, общества с ограниченной ответственностью, имеют сложную

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9