Общество с ограниченной ответственностью как один из главных субъектов современного имущественного оборота

выступать в качестве органов управления обществом, либо определять их

волеизъявление. Однако сам факт потенциальной возможности определять

действия общества не является основанием для возложения ответственности на

участника. Данная возможность должна быть использована. Закон и судебная

практика не дают перечня действий, способных вызвать несостоятельность.

Очевидно, необходимо исходить из определения несостоятельности, данного в

ст. 2 Федерального закона от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ "О несостоятельности

(банкротстве)", как признанной арбитражным судом или объявленной должником

неспособности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов

по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате

обязательных платежей.

Можно предположить, что в обществе с одним участником участник всегда

будет нести рассматриваемую субсидиарную ответственность, если он выступает

в качестве исполнительного органа, так как участник всегда определяет

действия общества.

Требования к участнику могут быть предъявлены как кредиторами, так и

конкурсным управляющим общества. Взысканные суммы зачисляются в состав

имущества должника, за счет которого удовлетворяются требования кредиторов,

т. е. в конкурсную массу (п. 22 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС

РФ № 6/8)[14].

В-третьих, в соответствии с п. 2 ст. 105 ГК РФ и п. 3 ст. 6 Закона

об обществах, основное общество, имеющее право давать дочернему обществу

обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по

сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Вообще смысл

определения основного и дочернего общества состоит в юридической фиксации

отношений экономически неравных субъектов, когда основное общество

использует дочернее в качестве "фасада" и пользуется преимуществами статуса

юридического лица дочернего общества для ухода от ответственности. Поэтому

ответственность, предусмотренная ст. 105 ГК РФ и ст. 6 Закона об обществах,

нацелена на устранение этого злоупотребления. И если общество, выступая в

качестве основного, даст обязательные указания другому обществу заключить

сделку, в силу преобладающего участия в капитале или в соответствии с

договором или иным образом, то основное общество будет нести солидарную

ответственность по данной сделке. Главным в данной ситуации является вопрос

о том, как кредиторы узнают о подобных обязательных указаниях. В случае

преобладающего участия в капитале существует обязанность публикации

подобных сведений (п. 2 ст. 106 ГК РФ, п. 4 ст. 6 Закона об обществах).

Для данной ответственности требуются только активные действия:

обязательное указание основного общества, в том числе правомерное, и

неисполнение обязательств дочерним обществом, независимо от вины. В силу

солидарности требования могут предъявляться как основному, так и дочернему

обществу, при этом они привлекаются в качестве соответчиков[15].

В-четвертых, в случае внесения в уставный капитал общества не

денежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех

лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих

изменений в уставе общества солидарно несут при недостаточности имущества

общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере

завышения стоимости не денежных вкладов (п. 2 ст. 15 Закона об обществах).

Данными случаями исчерпывается возможность ответственности участника по

обязательствам общества.

Такая привлекательная черта 000 имеет и отрицательные стороны.

Общество может иметь ограниченные финансовые возможности вследствие

недоверия ссудодателей по причине того, что участники не отвечают по

обязательствам общества. В результате кредиторы требуют поручительства

исполнительных органов, управляющего или главных участников, чем сводят на

нет преимущества отсутствия ответственности участников.

Вместо ответственности участников по ст. 87 ГК РФ и ст. 2 Закона об

обществах предусмотрен риск убытков, связанных с деятельностью общества, в

пределах стоимости внесенных вкладов, причем это правило понимается как

риск утраты вкладов[16]. Но какой риск в действительности несут участники?

Участники общества, организуя общество, понимают, что ведение любого

коммерческого предприятия связано с риском не достижения результата и

потери имущества. Поэтому с экономической точки зрения существует риск

потери вложенных инвестиций либо неполучения ожидаемой прибыли.

Но очевидно, что с юридической точки зрения риска утраты вкладов нет.

При внесении вклада участник теряет вещные права на это имущество и

приобретает обязательственные права требования к обществу. Так как

внесенное имущество становится объектом права собственности общества,

участник не несет риска его утраты, поскольку уже утратил его. Если мы

берем общий случай, когда имущество передается участником обществу в

собственность, а не во временное пользование, то у участника теряется

всякая связь с внесенным имуществом. Получить доступ к имуществу участник

может только после ликвидации общества и получения ликвидационной квоты

либо если при выходе участника (п. 2 ст. 26 Закона об обществах) или

приобретении обществом доли участника (п. 2 ст. 23 Закона об обществах)

общество, с согласия участника, выдаст ему имущество в натуре.

Действительный риск участника заключается в риске неисполнения

обществом своих обязательств перед участником, в риске невозможности

осуществления прав требования или вообще прекращения обязательства между

обществом и участником. Можно предположить, что главным правом участника,

ради которого и организуется общество, является право на часть прибыли.

Если общество не имеет прибыли и не может осуществить свою обязанность по

выплате части прибыли и удовлетворить право участника на ее получение, то

участник изначально рискует невозможностью достижения определенного

результата. Данный риск проявляется в отсутствии прибыли, подлежащей

распределению между участниками, либо в несостоятельности или ликвидации

общества и, соответственно, прекращении обязательства между участником и

обществом[17].

Трудно согласиться, что риск ограничен пределами стоимости

внесенного вклада (п. 1 ст. 87 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона об обществах).

Размер ожидаемой, но неполученной прибыли или доля имущества после

ликвидации могут по стоимости превосходить внесенный вклад. Кроме того,

обязательственные права требования (доли участия) участника могут иметь

денежную оценку выше, чем вклад, и риск невозможности передачи (продажи)

права (например, вследствие банкротства общества) может быть больше

стоимости вклада. Несмотря на существующие в обществе ограничения на

передачу доли участия и не овеществление доли в ценной бумаге, а значит, и

невозможности рыночной оценки доли участника, денежная оценка доли может

быть дана в рамках конкретного договора, и эта оценка прав участника может

намного превосходить стоимость первоначального вклада.

Участник добровольно вносит вклад во исполнение обязательств по

договору. Поэтому, естественно, ни о каком реальном ущербе от потери вклада

речь идти не может. Участвуя в обществе, участник не является заимодавцем и

не может заранее претендовать на определенный размер прибыли. В случае

неполучения прибыли мы не можем обозначить данную сумму как упущенную

выгоду, так как обычные условия гражданского оборота предполагают риск

ведения предпринимательской деятельности, возможное отсутствие прибыли.

Таким образом, участники несут риск не убытков, а неполучения прибыли от

деятельности общества и риск невозможности осуществления прав участника

(включая право на передачу доли другому лицу).

Третье. Общество с ограниченной ответственностью является

организацией, объединяющей имущество участников. Поэтому, естественно,

следует обратиться к вопросу об особенностях уставного капитала, т. е.

имущества. Наличие имущества обеспечивает имущественную обособленность

общества от его участников и самостоятельную ответственность. Общество уже

при своем возникновении должно обладать определенным уставным капиталом,

размер которого указывается в учредительных документах.

Первоначальной функцией уставного капитала при появлении товариществ

и обществ была концентрация имущества для ведения предпринимательской

деятельности. С течением времени, в связи с изменением экономических

потребностей, главной функцией стала гарантия интересов кредиторов, ибо в

условиях отсутствия ответственности участников только имущество

юридического лица может обеспечить требования третьих лиц. Особенно это

проявляется в обществе с одним участником, создаваемом для юридического

обособления определенного участка жизнедеятельности и введения в оборот

части имущества одного лица, где требуется устранить ответственность

единственного участника и одновременно защитить интересы кредиторов.

Поэтому заботой законодателя явилось принятие мер по полному внесению

вкладов в уставный капитал и сохранению определенного размера уставного

капитала и в целом имущества.

Общество, как и другие хозяйственные товарищества и общества, имеет

обособленное имущество, переданное участниками и полученное в процессе

деятельности, и учитываемое на самостоятельном балансе (п. 2 ст. 2 Закона

об обществах). В самостоятельном балансе отражаются все имущественные права

и обязательства, поступления и затраты. В самостоятельный баланс включается

имущество филиалов, представительств и обособленных подразделений. По

сравнению с обществом, где участники не несут ответственности по долгам

общества и права кредиторов обеспечивает только имущество самого общества,

в полном и коммандитном товариществе уставный капитал не играет гарантийной

функции. Поскольку полные товарищи в указанных товариществах несут

субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества, для

кредиторов важно, кто является полными товарищами и их имущественное

положение. Соответственно, закон не устанавливает минимального размера

складочного капитала и не содержит обязанности товарищества восстановить

размер капитала (и вообще активов) в случае их уменьшения ниже

определенного уровня. ГК РФ установлено два ограничения: полный товарищ

обязан внести свой вклад и в случае не внесения обязан уплатить

товариществу проценты с невнесенной части (п. 2 ст. 73 ); в случае

уменьшения чистых активов по сравнению со складочным капиталом запрещено

распределять прибыль (п. 2. ст. 74). Но эти меры касаются внутренних

отношений товарищей и ни один орган или лицо, кроме самих участников, не

может потребовать от товарищества осуществления таких действий. Поэтому

полное и коммандитное товарищество может действовать, по существу, вообще

без капитала.

Отличие 000 от АО в части имущественного положения проявляется в

отсутствии в 000 обязательной публичной отчетности — обязанности публикации

основных данных о результатах хозяйственной деятельности (в том числе о

состоянии имущества) для обеспечения интересов участников общества, его

кредиторов и государства, кроме случаев размещения облигаций и иных

случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 49 Закона об обществах).

Четвертое. Уставный капитал общества разделен на определенное число

частей (долей). Доли могут быть равными или неравными. Уплатой или

обязательством уплатить эти доли в определенном размере приобретается право

членства в обществе, рам уставный капитал состоит из совокупности вкладов

участников.

Участник, внесший вклад, теряет какие-либо вещные права на внесенное

имущество, приобретая права требования к обществу. Размер доли участника

определяет размер (объем) обязательственно-правовых требований участника к

обществу. Но кроме прав доля определяет и размер обязанности участника

перед обществом. Таким образом, доля участия — это совокупность прав и

обязанностей в определенном размере каждого участника в отношениях с

обществом, т. е. в широком значении доля — это комплекс юридических прав и

обязанностей; в узком значении — доля участия участника в имуществе

общества[18]. Смысл выделения долей состоит в осуществлении участником

своих прав на управление, часть прибыли, ликвидационную квоту, получение

действительной стоимости доли, а также обязанностей по внесению вклада в

объеме, определенном размером принадлежащей доли участия в капитале. Доля

участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное представление,

эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на вклад участника.

Уступка доли значительно затруднена и исключает возможность

биржевого обращения долей участия: доли участия могут быть неравны, и их

количество ограничено числом участников; существует преимущественное право

участников на покупку доли; уставом общества может быть, в отличие от АО,

запрещено отчуждение участником своей доли третьим лицам (п. 2 ст. 93 ГК

РФ; п. 2 ст. 21 Закона об обществах); право участника в любой момент выйти

из общества путем передачи доли самому обществу (ст. 94 ГК РФ; ст. 26

Закона об обществах). В АО выход из общества осуществляется лишь путем

продажи или иной передачи другому лицу принадлежащих акционеру акций;

передачи акций самому акционерному обществу, по общему правилу, не

происходит. Все эти ограничения еще раз свидетельствуют о влиянии личного

элемента в 000.

Следующим стоит вопрос о возможности дробления, деления долей

участия. В АО, где право участия овеществлено в ценной бумаге, акция, по

общему правилу, неделима. В обществе доля участия, т. е. совокупность прав

и обязанностей, может делиться (п. 1 ст. 93 ГК РФ; п. 1 ст. 21 Закона об

обществах). При этом, однако, при делении происходит уменьшение размера

прав требования, но не уменьшение количества самих прав, т. е., например,

невозможно участнику целиком передать право на часть прибыли, но оставить

другие права в неизменном размере. Каждый участник обладает одинаковым

перечнем прав, различающихся своим размером (объемом). Однако при дроблении

доли есть ограничения: По Закону об обществах это не превышение максимально

допустимого количества участников — пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об

обществах).

Доля участия в обществе, в отличие от АО, не выражена в ценной бумаге

или ином документе. Могут существовать документы, лишь доказывающие наличие

доли и ее размер, и передача подобного документа не означала бы передачи

доли участия.

В АО доли участия овеществлены в ценной бумаге — акции, посредством

отчуждения которой переносится право собственности на акцию и право

членства в АО. Говоря об этом различии АО и общества, Ландкоф С. Н. писал:

"Экономическая природа этих товариществ такова же, как и акционерных

товариществ, с тем лишь существенным отличием, что вклады не превращаются в

акции, в бумажные, легко передаваемые ценности"[19]. Очевидно, что акция

является самостоятельным объектом гражданских прав и как объект отличается

от права требования участника общества. В акции овеществляются права

акционеров по отношению к АО, и акция является объектом права собственности

акционера. Акция, а вместе с ней и выраженное в ней право, передаются по

сделкам, посредством которых передаются вещи, так как акция — это предмет

материального мира. При передаче акции по двусторонней сделке это договор

купли-продажи или мены (возмездная сделка) или договор дарения

(безвозмездная сделка). Доля участия в 000 как право может быть передана

только посредством уступки прав (цессии). Независимо от возмездности или

безвозмездности договора это всегда договор об уступке требования.

Оформляется он в соответствии с нормами обязательственного права (ст.

382—392 гу РФ). Поэтому вызывает сомнение правомерность практики передачи

доли участия в обществе по договорам, посредством которых передаются вещи,

например по договору купли-продажи. Правила договора купли-продажи о

передаче предмета договора, о моменте перехода права собственности и риска

случайной гибели едва ли могут быть применимы к передаче доли участия в

000.

Таким образом, отличия АО от общества, касающиеся характеристики долей

участия, следующие:

в АО доли участия равны и количество долей может быть больше числа

акционеров. В обществе доли могут быть не равны и количество долей равно

количеству участников;

в АО доля выражена в акции. В обществе доля участия в ценной бумаге не

овеществлена;

по общему правилу акция не дробится (здесь мы не берем предусмотренную

ст. 74 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных

обществах" возможность дробления акций с последующим их выкупом самим АО,

т. е. исключением из оборота). В обществе возможно дробление и передача

части доли участия;

акция передается по возмездной сделке посредством договора купли-

продажи (мены). Доля участия в обществе передается посредством цессии.

Пятое. Наличие обязательственных отношений между участниками

общества. Сам факт существования отношений между участниками в течение

срока существования общества связан с переходным, противоречивым характером

общества, небольшой численностью участников, возможностью лично вести дела

общества, усилением личного элемента по сравнению с АО, проявляющимся в

затруднении порядка передачи доли участия. Обязательственных отношений

между участниками, разумеется, нет в обществе, созданном одним лицом.

Внутренние отношения в обществе состоят из отношений участников между

собой и участников с обществом. Факт существования учредительного договора,

подписанного участниками, подразумевает существование прав и обязанностей

участников по отношению друг к другу на весь период функционирования

общества. Права и обязанности участников носят длящийся характер, и

учредительный договор не прекращает свое действие с момента регистрации

общества.

Данные отношения возникают на основе гражданско-правового договора,

которым является учредительный договор, связывают определенных лиц и имеют

своим содержанием обязанность совершения активных действий, т. е. это

типичные обязательственные правоотношения.

Шестое. Внутреннее строение общества (как и АО) подразумевает

необходимость органов управления, действия которых являются действиями

самого общества. Совокупность всех участников образует только высший орган

общества, ограниченный в своих действиях условиями, содержащимися в

учредительных документах.

В полном и коммандитном товариществах управление осуществляется

участниками как таковыми. При управлении и выступлении в обороте от имени

товарищества полные товарищи не теряют свою правосубъектность, не выступают

в качестве органов, и их действия — это действия не только товарищества как

юридического лица, но и действия как его участников. При управлении по

общему правилу все товарищи имеют один голос. Вследствие того, что их

действия от имени товарищества являются и их личными действиями как

самостоятельных субъектов права, существует правило о необходимости полным

товарищам быть индивидуальными предпринимателями или коммерческими

организациями (хотя это не способствует достаточно широкому распространению

полных товариществ). Лица, не являющиеся участниками, не могут выступать от

имени товарищества. Таким образом, мы видим, что в полном и коммандитном

товариществе участник всегда имеет возможность лично участвовать в

управлении делами.

Общество, как и АО, является формой коммерческой организации, где

наличие статуса участника еще не означает обязательности и необходимости

его участия в управлении обществом. В качестве исполнительного органа

общества могут выступать лица, не являющиеся участниками общества, и

функции единоличного исполнительного органа могут быть переданы

управляющему коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю

(ст. 42 Закона об обществах).

В обществе, как и в АО - возможна ситуация, когда участник в силу

небольшого размера доли участия не имеет возможности лично реально вести

дела общества, вследствие чего возникает необходимость защиты прав

меньшинства. Применяя сравнительные оценочные характеристики, можно

сказать, что в полном и коммандитном товариществе, по сравнению с 000 и АО,

более высокий удельный вес участника в управлении делами и более тесная

связь участника с организацией[20].

Отдельно необходимо указать на сходства и отличия 000 и ЗАО. Главные

общие черты состоят в следующем:

000 и ЗАО являются коммерческими организациями, созданными для

извлечения прибыли, которая распределяется между участниками;

максимальное количество участников — пятьдесят;

000 и ЗАО могут быть созданы одним лицом;

минимальный размер уставного капитала устанавливается законом — 100

минимальных размеров оплаты труда (ст. 26 Федерального закона "Об

акционерных обществах" ст. 14 Закона об обществах);

отсутствует обязанность публичной отчетности о результатах

деятельности;

по общему правилу участники 000 и акционеры ЗАО не несут

ответственности по обязательствам обществ.

Главные отличия:

наличие акций в ЗАО и отсутствие в 000;.

в 000 учредительными документами являются устав и учредительный договор

(если 000 учреждается одним лицом, учредительным документом является только

устав, при этом в случае увеличения числа участников до двух и более между

ними должен быть заключен учредительный договор). В ЗАО учредительный

документ всегда только устав;

в 000 может быть уставом запрещена уступка доли третьим лицам и

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6