Допустимость доказательств в уголовном процессе

О предупреждении об ответственности. Свидетеля (потерпевшего) следователь

обязан предупредить об ответственности за отказ или уклонение от дачи

показаний и за дачу заведомо ложных показании, о чем он должен сделать

соответствующую отметку в протоколе.

Протоколы допросов, в которых отсутствуют отметки о предупреждении

свидетеля (потерпевшего) об уголовной ответственности по статьям 181, 182

УК РСФСР (статьи 307, 308 УК РФ), признаются недопустимыми доказательствами

и исключаются из разбирательства дела.

Свидетель (потерпевший), являющийся близким родственником обвиняемого, в

случаях, когда он не воспользовался правом отказаться от дачи показаний и

решил давать показания, предупреждается об уголовной ответственности за

дачу заведомо ложных показаний, об ответственности за отказ или уклонение

от дачи показаний эти лица не предупреждаются (часть 2 статья 206 проекта

нового УПК РФ).

Представляется недопустимым разъяснение свидетелю (потерпевшему) права не

свидетельствовать против близкого родственника с одновременным

предупреждением об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи

показаний.

В первые годы применения положения Конституции относительно права не

свидетельствовать против близких родственников соответствующих свидетелей

не предупреждали и за дачу заведомо ложных показаний. При этом имелось в

виду законодательство дореволюционного суда (статья 705 Устава уголовного

судопроизводства)2 и законодательство первых лет советской власти (статья

69 Положения о военных полковых судах)3.

Однако в последнее время практика, при которой близкие родственники

обвиняемых предупреждаются об ответственности за дачу заведомо ложных

показаний, признана соответствующей закону и единственно верной.4

Свидетелям (потерпевшим), не достигшим шестнадцатилетнего возраста,

следователь разъясняет необходимость правдиво рассказать все известное им

по делу, но они не предупреждаются об ответственности за отказ или

уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний (часть 3

статьи 158 УПК РСФСР, часть 2 статьи 207 проекта УПК РФ).

б) Участие в допросе свидетеля (потерпевшего) переводчика, педагога,

законного представителя, близких родственников

Участие переводчика.

Об участии в допросе свидетеля и потерпевшего переводчика смотри

«Недопустимость протоколов допросов подозреваемых и обвиняемых, связанная с

нарушением закона об обязательности участия в деле переводчика».

Участие педагога, законного представителя и близких родственников.

При допросе свидетелей в возрасте до четырнадцати лет, а по усмотрению

следователя и при допросе свидетелей в возрасте от четырнадцати до

шестнадцати лет вызывается педагог. В случае необходимости вызываются также

законные представители несовершеннолетнего или его близкие родственники

(часть 1 статьи 159 УПК РСФСР, часть 1 статьи 207 проекта нового УПК РФ).

При разрешении вопроса о соблюдении требовании части 1 статьи 159 УПК РСФСР

особое внимание следует обращать на то обстоятельство, что участие педагога

при допросе несовершеннолетнего свидетеля является обязательным только в

случае, когда свидетель имеет возраст до 14 лет.

Нарушение установленного законом порядка фиксирования результатов допроса

свидетелей и потерпевших

По окончании допроса протокол предъявляется свидетелю (потерпевшему) для

прочтения или по просьбе свидетеля (потерпевшего) прочитывается ему

следователем. Свидетель (потерпевший) имеет право требовать дополнения

протокола и внесения в него поправок. Эти дополнения и поправки подлежат

обязательному занесению в протокол. По прочтении протокола свидетель

(потерпевший) удостоверяет, что показания записаны правильно, о чем

отмечается в протоколе перед подписью свидетеля (потерпевшего). Если

протокол написан на нескольких страницах, свидетель (потерпевший)

подписывает каждую страницу отдельно.

В случаях, когда допрос производился с участием переводчика, протокол

допроса должен включать указание на разъяснение переводчику его

обязанностей и предупреждение об ответственности за заведомо неправильный

перевод, что удостоверяется подписью переводчика.

Переводчик подписывает каждую страницу протокола и протокол в целом.

Свидетель (потерпевший) своей подписью в конце протокола подтверждает, что

сделанный ему в устной форме перевод протокола соответствует данным им

показаниям. Если протокол допроса был переведен на другой язык в письменном

виде, то перевод в целом и каждая его страница в отдельности должны быть

подписаны переводчиком и свидетелем (потерпевшим) (части 2 и 3 статьи 160,

статья 161 УПК РСФСР, части 5, 6, 7, статьи 204 проекта нового УПК РФ).

Нарушения порядка фиксирования хода и результатов допросов свидетелей и

потерпевших, влекущие признание протоколов этих допросов недопустимыми

доказательствами, аналогичны нарушениям порядка фиксирования хода и

результатов допросов подозреваемого и обвиняемого.

3.5 Очная ставка

При производстве очной ставки соблюдаются общие правила, установленные

для допроса участвующих в ней лиц.

Нарушения закона, влекущие признание протоколов очной ставки

недопустимыми доказательствами, аналогичны тем нарушениям, которые

рассмотрены в «Допрос подозреваемого и обвиняемого» и в «Допрос свидетеля

и потерпевшего».

3.6 Предъявление для опознания

Общие положения

а.) Объекты, предъявляемые для опознания

Предъявление для опознания — процессуальное действие, которое состоит в

предъявлении опознающему какого-либо лица или предмета для установления их

тождества, различия или сходства с тем лицом или предметом, который

наблюдался опознающим ранее.

Для опознания может быть предъявлен и труп (часть 1 статьи 164 УПК РСФСР,

часть 1 статьи 209 проекта нового УПК РФ).

В судебной практике встречаются случаи опознания лица не по внешности, а

по голосу,1 по походке,2 проводятся опознания запаха (одорологические

выборки). С.А. Пашин считает, что поскольку, согласно уголовно-

процессуальному закону (часть 1 статья 164 УПК РСФСР), опознающими могут

быть только лица и предметы, следует признать, что случаи проведения

опознания голоса, запаха, звука шагов, а не внешности человека —

незаконны.3

б) Круг лиц, которые могут быть опознающими

Опознающими, согласно части 1 статьи 164 УПК РСФСР (часть 1 статьи 209

проекта нового УПК РФ), могут быть свидетели, потерпевшие, подозреваемые и

обвиняемые.

Представляется, что положение закона о недопустимости допроса в качестве

свидетеля лиц, которые в силу своего малолетнего возраста, физических или

психических недостатков не способны правильно воспринимать

обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные

показания, должно распространяться и на определение круга лиц, которые

могут быть опознающими.

По нашему мнению близкие родственники обвиняемого на основании статьи 51

Конституции РФ также могут устраниться от опознания лиц и предметов — в

случаях, когда обвиняемый, их близкий родственник, уличается таким образом

в совершении преступления.

Это мнение основано на том, что опознание в таких случаях также можно

рассматривать как свидетельствование против обвиняемого.

в) Лица, присутствие которых при предъявлении для опознания обязательно

Понятые.

В соответствии с частью 8 статьи 165 УПК РСФСР (части 8 статьи 210

проекта УПК РФ) предъявление для опознания производится в присутствии

понятых.

Понятые вызываются в количестве не менее двух.

В качестве понятых могут быть вызваны любые незаинтересованные в деле

граждане (части 1 и 2 статьи 135 УПК, части 2 и 3 статьи 59 проекта УПК).

Нарушение указанных требований влечет признание протокола предъявления

для опознания недопустимым доказательством.

Защитник.

Право обвиняемого (подозреваемого) пользоваться услугами защитника

предполагает и обязательное его присутствие в предъявлении обвиняемого

(подозреваемого) для опознания.

Участие педагога.

При предъявлении для опознания лиц или предметов свидетелю или

потерпевшему, не достигшему 14 лет, обязательно участие педагога. Производя

допрос этих лиц перед предъявлением для опознания, а также предъявляя им

объекты для опознания, следует учитывать их возрастные и индивидуальные

особенности, а также степень развития.

Участие переводчика.

Об участии переводчика смотри часть «Недопустимость протоколов допросов

подозреваемых и обвиняемых, связанная с нарушением закона об обязательности

участия в деле переводчика».

Условия, соблюдение которых обязательно перед проведением опознания

а) Предварительный, допрос опознающего

Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых

они наблюдали соответствующее лицо или предмет, и о приметах и

особенностях, по которым они могут произвести опознание (часть 2 статьи 164

УПК РСФСР, часть 2 статьи 209 проекта УПК РФ).

Верховный Суд РФ рассматривает как грубое нарушение норм уголовно-

процессуального закона невыполнение требовании о предварительном допросе

опознающего. Верховный Суд РФ признавал наличие нарушения уголовно-

процессуального закона и в тех случаях, когда в ходе предварительного

допроса опознающего не выяснились с достаточной полнотой данные о приметах

и особенностях опознаваемого объекта.

б) Разъяснение прав и предупреждение об ответственности

Если опознающим является свидетель или потерпевший, они перед опознанием

предупреждаются об ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний

и за дачу заведомо ложных показаний, что отмечается в протоколе (часть 5

статьи 165 УПК РСФСР, часть 5 статьи 210 проекта нового УПК РФ).

Как уже указывалось выше, если опознающий является близким родственником

обвиняемого, ему сначала разъясняется его право не свидетельствовать против

обвиняемого, а затем он предупреждается об ответственности за дачу заведомо

ложных показаний. За отказ или уклонение от дачи показании он не

предупреждается.

Неразъяснение близкому родственнику обвиняемого его права не

свидетельствовать против обвиняемого должно влечь, по нашему мнению,

признание протокола опознания недопустимым доказательством.

Понятым перед началом опознания следователь обязан разъяснить их права и

ответственность (часть 4 статьи 135 УПК РСФСР).

Нарушения установленного законом порядка проведения опознания

а) Нарушения порядка предъявления опознаваемого объекта

Лицо, опознание которого производится, предъявляется опознающему вместе с

другими лицами, по возможности сходными по внешности с опознаваемым (часть

1 статьи 165 УПК РСФСР, часть 1 статьи 210 проекта УПК).

Лица, предъявляемые для опознания, могут считаться сходными по внешним

признакам, если они не имеют резких различий:

1) по возрасту

2) по сложению тела и росту

3) по форме и цвету лица, волос, глаз, прическе

4) по цвету и фасону одежды

5) по особым приметам

Общее число лиц, предъявляемых, для опознания, должно быть не менее трех

(часть 1 статьи 165 УПК РСФСР, часть 1 статьи 210 проекта УПК).

Это правило не распространяется на опознание трупа (часть 1 статьи 165

УПК РСФСР, часть 1 статьи 210 проекта УПК).

При невозможности предъявления лица опознание может быть произведено по

его фотокарточке, предъявляемой одновременно с другими фотокарточками в

количестве не. менее трех. (часть 3 статьи 165 УПК РСФСР, часть 3 статьи

210 проекта УПК).

Требования закона о внешнем сходстве лиц, предъявляемых для опознания,

распространяются на случаи проведения опознания по фотокарточкам.1

Поскольку в части 3 статьи 165 УПК РСФСР указано, что опознание по

фотокарточке допускается лишь тогда, когда невозможно предъявить для

опознания само лицо, в судебной практике исключаются протоколы опознания

лица по фотокарточке при нарушении указанного условия.

Профессор В. Комиссаров полагает, что тот случаи, когда у опознающего

имеются основания опасаться «расправы или иного воздействия со стороны

обвиняемого как раз и представляет собой «невозможность предъявления лица»

для опознания (статья 165 УПК). В подобных ситуациях опознание можно

производить по фотографии».1

Следует отметить, что практика не идет по такому пути Здесь хотелось бы

обратить внимание на то, что проект нового УПК РФ не предусматривает

возможности опознания по фотокарточке при таких ситуациях. Проектом УПК

предусмотрен другой выход — «В целях обеспечения безопасности опознающего

предъявление лица для опознания может быть произведено в условиях,

исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего» (часть 9 статьи

210).

Перед началом предъявления опознаваемому предлагается занять любое место

среди предъявляемых лиц, что отмечается в протоколе (часть 4 статьи 165 УПК

РСФСР, часть 2 статьи 210 проекта УПК).

Предмет предъявляется в группе однородных предметов (часть 5 статьи 165 УПК

РСФСР, часть 4 статьи 210 проекта УПК).

Обычно на практике предметы для опознания предъявляются в числе не менее

трех — пяти. Предметы предъявляемы для опознания, могут считаться

однородными, если они не имеют резких различий по размеру, форме, модели,

цвету, особым приметам.

б) Нарушение порядка опознания

Опознающему предлагается указать лицо или предмет, о котором он дал

показания. Наводящие вопросы не допускаются.

Если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или один из

предметов, ему предлагается объяснить, по каким, приметам или особенностям

он узнал данное лицо или предмет (части 6 и 7 статьи 165 УПК РСФСР, части 6

и 7 статьи 210 проекта УПК).

Нарушения установленного законом порядка фиксирования хода и результатов

предъявления для опознания

Требования, предъявляемые к составлению протокола предъявления для

опознания

О предъявлении для опознания составляется протокол с соблюдением

требований статей 141 и 142 УПК РСФСР (а по проекту УПК — с соблюдением

требований статей 176 и 177). В протоколе указываются сведения о личности

опознающего, о лицах и предметах, предъявленных для опознания, и по

возможности дословно излагаются показания опознающего (статья 166 УПК

РСФСР, часть 10 статьи 210 проекта нового УПК РФ).

Понятой обязан удостоверить факт, содержание и результат действий, при.

производстве которых он присутствовал. Понятой вправе делать замечания по

поводу произведенных действий. Замечания понятого подлежат занесению в

протокол предъявления для опознания (часть 3 статьи 135 УПК РСФСР, части 3

и 4 статьи 59 проекта нового УПК РФ).

Недозволенные приемы и методы при предъявлении для опознания

К таким приемам относятся действия правоохранительных органов, которые до

предъявления лица или предмета для опознания показывают опознающему это

лицо (предмет) либо показывают его фотокарточку.

Подобные действия должностных лиц правоохранительных органов по сути

являются фальсификацией такого доказательства, как опознание.

Некоторые проблемы «нейтрализации» нарушений, допущенных при предъявлении

для опознания

По мнению профессора Н.В. Радутной «отсутствие в протоколе записи о

предложении занять любое место среди опознаваемых лиц или о признаках

личности статистов вряд ли может безусловно влечь устранение протокола из

числа доказательств. Этот пробел может быть восполнен при допросе

подсудимого, потерпевшего, свидетелей о фактических действиях следователя

при проведении опознания. Вместе с тем нарушение, связанное с предложением

объяснить, по каким приметам или особенностям опознающий узнал данное лицо,

является достаточным для применения процессуальных санкции, поскольку

сущность опознания и состоит в идентификации конкретного лица на основе

объективной оценки присущих ему признаков. Принимая решение, суду следует

учитывать и показания опознающего о том, соответствуют ли записи в

протоколе фактическим действиям следователя на момент проведения

опознания».1

Относительно повторного предъявления для опознания следует иметь в виду,

что одно и то же лицо не может быть опознаваемо одним и тем же свидетелем

или потерпевшим повторно, кроме случаев, когда повторное опознание

производится по другим признакам внешности. Например, если в первый раз

очевидец видел лица опознаваемых, то затем ему может быть предложено

опознать, например, татуировку на спине либо походку, жестикуляцию, но так,

чтобы лица подозреваемого и статистов были сокрыты от опознающего.2

3.7 Выемка и обыск

Общие положения

а) Основания для производства:

— выемки

В случае необходимости изъятия определенных, предметов и документов,

имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого они

находятся, следователь производит выемку (часть 1 статьи 167 УПК РСФСР,

статья 195 проекта нового УПК РФ).

— обыска

Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо

помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия

преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие

предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск

для их отыскания и изъятия.

Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых. лиц, а также

трупов (части 1 и 2 статьи 168 УПК РСФСР, статья 194 проекта нового УПК

РФ).

б) Лица. присутствующие при выемке и обыске

Понятые

При производстве выемки или обыска обязательно присутствие понятых (

часть 1 статьи 169 УПК РСФСР, часть 4 статьи 196 проекта нового УПК РФ).

Понятые вызываются в количестве не менее двух.

В качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в деле

граждане (части 1 и 2 статьи 135 УПК РСФСР, части 2 и 3 статьи 59 проекта

УПК).

Лица, у которых производится обыск или выемка. При обыске и выемки должно

быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск или выемка,

либо совершеннолетних членов его семьи.

В случае невозможности их. присутствия приглашаются представители жилищно-

эксплуатационной. организации или местной администрации.

Выемки или обыски в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями,

организациями, производятся в присутствии представителя данного

предприятия, учреждения, организации (части 2 и 3 статьи 169 УПК РСФСР,

часть 9 статьи 196 проекта нового УПК РФ).

Специалист

В необходимых случаях для участия в производстве выемки или обыска

следователь вправе вызвать соответствующего специалиста (часть 1 статьи 170

УПК РСФСР, часть 4 статьи 196 проекта нового УПК РФ).

В качестве специалиста для участия в обыске или выемки следователь (на

основании части 1 статьи 133-1 УПК РСФСР, части 1 статьи 183 и части 1

статьи 57 проекта УПК) вправе вызвать любое не заинтересованное в исходе

дела лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для оказания

содействия в обнаружении, закреплении и изъятии доказательств, а также в

применении технических средств.

Специалист, как это предусмотрено статьей 66-1 УПК РСФСР (статьей 69

проекта УПК), не может принимать участие в производстве по делу:

1) при наличии оснований, предусмотренных статьей 59 УПК РСФСР (статьей

60 проекта УПК); предыдущее участие в деле лица в качестве специалиста не

является основанием для его отвода;

2) если он находился или находится в служебной или иной зависимости от

обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;

3) если он производил по данному делу ревизию, материалы которой

послужили основанием к возбуждению уголовного дела;

4) в случае, когда обнаружится его некомпетентность.

Переводчик

При производстве обыска и выемки в необходимых случаях участвует

переводчик (часть 4 статьи 196 проекта нового УПК РФ).

в) Разъяснение прав и предупреждение об ответственности.

Лицам., у которых производится выемка или обыск, понятым, представителям

должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях

следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащих

занесению в протокол (часть 4 статьи 169 УПК РСФСР).

Понятым., в соответствии с требованием части 4 статьи 135 УПК РСФСР

(часть 2 статьи 185 проекта УПК) также разъясняются их права и обязанности,

предусмотренные частью 3 статьи 135 УПК РСФСР (части 4 и 5 статьи 59

проекта нового УПК РФ).

Специалисту, в соответствии с требованием части 2 статьи 133-1 УПК РСФСР

(часть 2 статьи 183 проекта УПК), разъясняются его права и обязанности,

предусмотренные статьей 133-1 УПК PC ФСР (статьей 57 проекта УПК), и он

предупреждается об ответственности за отказ или уклонение от выполнения

своих обязанностей, что отмечается в протоколе обыска или выемки и

удостоверяется подписью специалиста.

Переводчику, в соответствии с требованием части 2 статьи 134 УПК РСФСР

(часть 3 статьи 184 проекта УПК), разъясняются его обязанности,

предусмотренные статьей 57 УПК РСФСР (статьей 58 проекта УПК) и он

предупреждается об ответственности за заведомо неправильный перевод, что

отмечается в протоколе обыска или выемки и удостоверяется подписью

переводчика.

г) Постановления о производстве выемки и обыска

Выемка производится по мотивированному постановлению следователя (часть 3

статьи 167 УПК РСФСР, часть 1 статьи 196 проекта УПК).

Обыск производится по мотивированному постановлению следователя и только

с санкции прокурора.

Санкционирование обыска производится прокурором или его заместителем

(часть 3 статьи 168 УПК РСФСР, часть 1 статьи 196 проекта УПК).

В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен без

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8