Теория государства и права

идеи о правах, правовом государстве, разделении властей и верховенстве

закона. В 1991 году СССР – разрушена, идеи социалистического П.Г. ушли, но

идея П.Г. осталась.

Принципиально важным является конституирование государства Российской

Федерации в качестве правового. Далеко не все конституции развитых

буржуазных государств содержат подобные положения, хотя идея связанности

государства правом, законом в настоящее время получает всеобщее признание.

Названные принципы последовательно закреплены в Конституции. Однако они

являются скорее задачей, которую предстоит решить в ходе реформирования

России, нежели свершившимся фактом.

Россия продолжала жить в разреженном правовом пространстве. Число законов,

в которых нуждается страна, многократно превышает количество принятых.

Законодательный процесс нередко подменяется политической борьбой. Не

сложились новые правовые обычаи, низка правовая культура. Важно сознавать,

что уважение к праву в обществе укоренится только тогда, когда право будет

уважаться властью. Судебная система еще не стала равноправной ветвью

власти, по - настоящему независимой и авторитетной... почти не реализуется

принцип прямого действия Конституции.

Чтобы оперативно и целенаправленно осуществить действенные меры по

преодолению отмеченных недостатков политико-правовой сферы и заложить

реальные основы правового государства, Указом Президента РФ от 6 июля 1995

г. N 673 "О разработке концепции правовой реформы в Российской Федерации"

было признано необходимым силами научных и практических работников

разработать концепцию правовой реформы в Российской Федерации, ибо процесс

построения правового государства не менее сложен и труден, чем проведение

экономических реформ, и успешно завершить его можно лишь на строго научной

основе, с учетом конкретно - исторических условий и социально - правовых

закономерностей. Словом, правовое государство может стать реальностью в той

мере, в какой общество, государство и каждый гражданин будут способны

покончить с остатками правового нигилизма, грубейшего нарушения прав и

свобод человека, а также создать эффективно действующее законодательство и

систему органов исполнительной власти, способную обеспечить реальное

действие законов.

14. Понятие права и его признаки.

Право - #G01) система общеобязательных социальных норм, охраняемых силой

государственного принуждения, обеспечивающего юридическую регламентацию

общественных отношений в масштабе всего общества. Такое определение П. (П.

в объективном смысле) следует отличать от юридического права (П. в

субъективном смысле). П. как система дифференцировано по отраслям права,

каждая из которых имеет свой предмет регулирования и обладает

специфическими чертами (напр., #M12291 820000865Гражданское право#S,

Конституционное, Семейное право, Трудовое право, Уголовное право). Не менее

основополагающим является деление П. на международное, создаваемое

совместной волей двух и более государств (см. #M12291

820001931Международное право#S), и П. #M12291 820002127национальное#S,

целиком находящееся в #M12291 820001610компетенции#S одного государства. С

научной точки зрения один из важнейших принципов деления П. можно назвать

"географическим". В современное мире наибольшее распространение получили

следующие правовые системы (т.н. "семьи П."): континентальная (или романо-

германская), англо-саксонская (или англо-американская), мусульманская.

Большинство ученых-специалистов по сравнительному правоведению выделяют в

отдельную систему также право т.н. "социалистических государств".

Российское П. относится к континентальному; 2) имперaтив, стоящий нaд

госудaрством и зaконом, зaщищaющий спрaведливый порядок государства как

формы сaмооргaнизaции обществa; 3) совокупность социaльных регуляторов,

которaя может быть облеченa в соответствующую #M12291

820001262зaконодaтельную#S форму, a может и не быть облеченa в нее.

Коллизия между правом и писаным законом в РФ рaзрешaется через Конституцию

РФ. Нормы #M12293 0 9004937 1540216064 77 63704707 328036464 2255788559

1265885411 77 77главы 1 "Основы конституционного#S строя" выступают высшей

формой писaного прaвa и посредником между имперaтивом прaвa и писaным

зaконом. Никакие другие положения Конституции РФ не могут противоречить

основам конституционного строя РФ.

Право (общее определение) – система общеобязательных правил поведения,

которые устанавливаются и обеспечиваются государством, выражают

согласованную общественную волю и направлены на регулирование интересов

личности. Общества и государства в целом.

Признаки права:

1. нормативность – нормативно-правовые акты, устанавливающие

#G0общеобязательные правила поведения, установленные или санкционированные

государством и обеспеченное его принудительной силой.

2. общая обязательность (существует только у права).

3. мера свободы между может и должен (права и обязанности, вытекающие из

права).

4. формальная определенность – фиксация в юридических документах

(нормативных актах). Существуют определенные атрибуты таких документов,

порядок их опубликования и вступление в силу.

5. неперсонифицированность – общий характер права, не обращенного к

отдельной персоне.

6. системность права - #G0разделение единых по назначению в обществе,

внутренне согласованных, не противоречащих друг другу норм на определенные

части, называемые отраслями и #M12291 820001461институтами права#S. Не

терпит пробелов в праве.

7. процедурность – выполнение норм права, по определенным процедурам.

15. Основные концепции правопонимания (идеализм и реализм в праве).

Основные концепции правопонимания (идеализм и реализм в праве):

а) идеалистический (религиозный и светский идеализм) подход;

б) реалистический подход.

Общая суть заключается в том, что существует универсальное и незыблемое,

общее для всех народов, право.

Идеалистический подход:

Суть религиозного идеализма (РИ), так называемая теологическая теория,

состоит в том, что правовые нормы прямо или косвенно проистекают от бога,

от божественной власти. Бог определяет все на земле и он же устанавливает

порядок. Все люди наделяются правами, независимо от того в каком

государстве они живут.

Светский идеализм (СИ), наоборот считает, что право есть создание самого

человека, его натуры. Это результат того, что человек является мыслящей

структурой, и сам определяет свои права, выполняет свои обязанности,

происходящие из его положения в обществе.

РИ и СИ говорят о естественном праве людей. Корни возникновения идеализма

очень древние. Правовая теория исходит из существования двух видов прав:

естественные права (принадлежат человеку) и позитивные права (принадлежат

государства). В случае конфликта ЕП и ПП предпочтение должно быть отдано

естественному праву человека. Возрождение школы ЕП произошло после 2

мировой войны, была создана ООН, одной из главных целей которой является

защита естественных прав человека.

1948 г. – принята всеобщая декларация прав человека.

1998 г. – все мировые конституции содержат нормы о соблюдении естественных

прав человека.

Реалистический подход:

Право есть эмпирический (практический) опыт развития человеческого

общества. Существует несколько направлений реализма в праве:

а) историческая школа права: «Право подобно языку». Суть этого направления

состоит в том, что все историческое прошлое данного общества создает право.

Корни права в истории, как и языка; постоянное историческое развитие. У

каждого общества существует собственный язык и существует собственное право

нет права универсального. Возникло в Германии в 19 веке (Карл фон Савиньи).

Критика: особая роль отдается обычаям и традициям.

б) нормативисткое учение (самое распространенное), в основе лежит

нормативисткое учение – «законодатель всегда прав». Основатель Ганс

Кельзен, жил в Австрии до 1939 г., затем в США, работал в юридической школе

университета Беркли, шт. Калифорния. В своих работах доказывал, что право

определяет только государство и исходит из интересов государства («чистое

учение права»). Российские ученые в основном нормативисты.

в) социологическое направление (социология права – изучает место права в

реальной жизни) – «важна не буква, а дух закона». Отстаивает положение о

«живом» праве, о том, как оно реформируется. Основатель Евгений Эрлих,

ректор Черновицкого университета (г. Черновцы). Основная роль правотворца

отводится судье. Судья творит право, т.к. знает жизнь. Особая роль

отводится прецеденту.

г) психологическая теория права – «очеловечивает» социологический подход.

Автор – Леон Петражицкий, профессор С-Петербургского университета, теоретик

социологии. «Эмоции играют правом»: в праве важны эмоции, право состоит из

особых переживаний, которые имеют определенный смысл. Суть подхода в

отношении к праву, в том, как к нему относятся субъекты.

д) классовое подход (марксистское право) – возведенная в закон воля

экономически господствующего класса. Данное направление исходит из того,

что и государство и право происходят из классовой борьбы. Господство норм

права класса, господствующего в экономике.

Существуют и другие направления и течения, но главное заключается в том,

что к правопониманию необходимо подходить комплексно, только такой подход

дает возможность увидеть право в современном виде.

16. Принципы права.

Принципы права - руководящая основа, определяющая содержание и направления

правового регулирования:

1. Общие принципы - содержатся в международно-правовых документах и

закрепляются в конституциях: законности, гуманности, справедливости,

демократизма, юридического равенства, верховенства закона, независисимости

правосудия, презумпции невиновности и т.д.

2. Конкретно-исторические принципы – определяют право в ту или иную

историческую ситуацию. Например, Россия – федерация, соседи – унитарные

государства.

3. Отраслевые принципы – определяют особенности отраслей права:

принцип императивности – недопустимость исключений в уголовном праве;

принцип диспозитивности – равенства сторон в гражданском праве.

4. Межотраслевые принципы: принцип гласности, состязательности и т.д.

Действуют в любой отрасли права.

17. Функции права.

Функции права:

1. Внутренние функции:

а) защита прав и свобод граждан

б) экономическая функция

в) социальная функция

г) фискальная функция

д) правоохранительная функция

е) экономическая функция

ж) культурная функция

2. Внешние функции:

а) оборонная (широкое толкование – защита территориальной целостности, МО +

ФСБ + ФПС + ГТК и т.д.)

б) международное сотрудничество с другими государствами.

в) сотрудничество с международными организациями (ООН, ЕС, СБиР, СНГ и

т.д.).

3. В связи с субъектами власти: законодательная, исполнительная и судебная

функции права.

4. По времени: постоянные и временные.

5. По отраслям права: уголовно-правовая, гражданско-правовая и

административно правовая функция.

Направления деятельности права:

1. Регулятивная деятельность – связана с правомерным поведением и

выполнением юридическим норм. Поощряет, стимулирует, ограничивает такое

поведение.

2. Охранительная деятельность – связана с противоправным поведением.

Устанавливает меры юридической защиты и юридической ответственности: запрет

определенной деятельности, применение санкций и т.д.

18. Право и личность. Права человека и прав гражданина.

Право и личность:

Индивид – конкретная личность, личность – номинальная часть общества,

человек – часть живой природы, гражданин – часть государства.

Нас интересует понятие «гражданин» - это лицо которое имеет юридическую

принадлежность к определенному государству и подпадает под действие его

законов.

Институт гражданства возник в период гражданских буржуазных революций

(город – горожанин – государство). До буржуазных революций – поданные (под

данью монарха). Было введено Наполеоном, через паспортизацию населения.

Через 100 лет, в начале 1 МВ все страны ввели паспорта. В России с 1917 по

1933 г.г. паспортов не было, у колхозников п. не было до 1954 г.

Паспорт в РФ выдается с 14 лет, так как в соответствии с ГК РФ появляется

право вступать в сделки.

Гражданство может быть получено:

1. по рождению: право крови (гражданство родителей) и право почвы

(территория государства). Процесс установления гражданства по рождению –

филиация.

2. в процессе натурализации – по заявлению и решению специальных органов.

3. восстановление в гражданстве – по заявлению и решению специальных

органов.

4. оптация – выбор гражданства в случае перехода территории от одного

государства к другому (Гонконг – от Великобритании к Китаю).

#G0Экстрадиция (лат. extraditio) - выдача одним государствам другому

(иностранному) государству своего #M12291 820000853гражданина#S или

иностранца. Современные конституции, как пр., безоговорочно запрещают

выдачу своих #M12291 820000853граждан#S иностранному государству (напр.,

Конституция РФ 1993 г. в п.1 ст. 61). Выдача #M12291 820001451иностранных

граждан#S и #M12291 820001845лиц без гражданства#S допускается обычно

только в случаях, предусмотренных #M12291 820001947международным

договором#S, связывающим соответствующее государства. В соответствии с

общепризнанными принципами #M12291 820001931международного права#S Э. не

допускается в те государства, где выдаваемому лицу может угрожать смертная

казнь или применение пыток. В РФ (согласно п. 2 #M12293 0 9004937

1265885411 25827 77 2697438627 2483551691 1904752780 1083367701

317531283ст. 63 Конституции РФ#S) не допускается выдача другому государству

лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за действия (или

бездействие), не признаваемые в РФ преступлением.

Согласно УК РФ #M12291 820001451иностранные граждане#S и #M12291

820001845лица без гражданства#S, совершившие преступление вне пределов РФ и

находящиеся на территории РФ, могут быть выданы иностранному государству

для привлечения к уголовной ответственности или отбывания #M12291

820002048наказания#S в соответствии с #M12291 820001947международным

договором#S РФ (ст. 13 УК РФ).

Апатриды (лишенные Родины) – лица без гражданства. Бипатриды – лица с

двойным гражданством (2 и более). Россия допускает двойное гражданство, но

законодательство устанавливает ограничения для таких лиц в виде запрета

находится на госсслужбе, занимать высшие должности государства. Причины

принятия второго гражданства: вступление в брак с иностранцем, этническое

или религиозное происхождение, участие в специальной экономической

программе, приобретение собственности, служба в вооруженных силах (ЮАР и

Франция), особые заслуги перед страной.

Права человека и гражданина:

Права человека – естественные, данные человеку от рождения, конституционно

закреплены за всеми людьми.

Прав гражданина принадлежат индивиду только по гражданству.

Различия: человек – каждый, некто, все; гражданин или гражданка –

подчеркиваются права по гражданству.

Правовой статус – совокупность общих, юридически закрепленных прав, свобод,

и обязанностей. Общеправовой статус – определяется конституцией (определены

в главе 2 Конституции РФ): все равны перед законом и судом; мужчина и

женщина имеют равные права и свободы и равные возможности для их

реализации; каждый имеет право на жизнь; достоинство личности охраняется

государством, ничто не может быть основанием для его умаления; каждый имеет

право на свободу и личную неприкосновенность; каждый имеет право на

неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей

чести и доброго имени; каждый имеет право на тайну переписки, телефонных

переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений; сбор, хранение,

использование и распространение информации о частной жизни лица без его

согласия не допускаются; жилище неприкосновенно; каждый вправе определять и

указывать свою национальную принадлежность; каждый, кто законно находится

на территории Российской Федерации, имеет право свободно передвигаться,

выбирать место пребывания и жительства; каждому гарантируется свобода

совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально

или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно

выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать

в соответствии с ними; каждому гарантируется свобода мысли и слова; право

частной собственности охраняется законом и т.д.

19. Правовой статус личности.

#G0Правовой статус человека - система признанных и гарантируемых

государствам в #M12291 820001262законодательном#S порядке прав, свобод и

обязанностей, а также законных #M12291 820001467интересов#S человека как

субъекта права. Права и свободы представляют собой социальные возможности

#M12291 820000853гражданина#S, признанные и обеспеченные государствам,

обязанности - также социальные возможности, выражающие притязания

государства к #M12291 820000853гражданину#S, его поведению.

Отраслевой правовой статус – права, свободы и обязанности, которые

определены законом определенной отрасли.

Межотраслевой правовой статус – процессуальные права и обязанности

(гражданский процесс, уголовный процесс, арбитражный процесс).

Специальный правовой статус – дифференцируется по специальности,

образованию, территории проживания, по возрасту.

Правовой статус по юридической принадлежности государству – граждане,

иностранцы, беженцы, лица без гражданства, вынужденные переселенцы.

Правовые статусы закрепляются в законодательстве и законодательно

гарантируются: Англия (1215) «Великая хартия вольностей» (права

гарантированные монархом); США «Правила Миранды» (права задержанных).

#G0Гражданин – 1) (в #M12293 4 820001652 567846718 4294967294 4294961000 4

515205670 2249773763 3232494294 4294871853конституционном праве#S) лицо,

принадлежащее на правовой основе к определенному государству. Г. имеет

определенную правоспособность, наделен правами, свободами и обременен

обязанностями. По своему правовому положению Г. конкретного государства

отличаются от иностранных Г. и #M12293 3 820001845 2210214720 49543605

3941585009 4 2827 2337732223 1399352108 3200576884лиц без гражданства#S,

находящихся на территории этого государства. В частности, только Г.

принадлежат политические права и свободы. 2) (в гражданском праве) -

субъект #M12291 820000865гражданского права#S, один из видов участников

гражданских правоотношений. Способность иметь #M12291 820000865гражданские

права#S и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в

равной мере за всеми Г. Правоспособность Г. возникает в момент его рождения

и прекращается смертью. Г. могут иметь #M12291 820001403имущество#S на

праве собственности; #M12291 820002108наследовать#S и #M12293 2 820001243

567846718 1760243160 2235244644 2822 413036977 1110161064 4099781713

4294967294завещать#S #M12291 820001403имущество#S; заниматься

предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью;

создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими

гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону

сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь

права #M12291 820000030авторов произведений#S науки, литературы и

искусства, #M12291 820001376изобретений#S и иных охраняемых законом

результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и

личные неимущественные права.

20. Международная защита прав человека.

#G0Права человека - понятие, характеризующее правовой статус человека по

отношению к государству, его возможности и притязания в экономической,

социальной, политической и #M12291 820001772культурной#S сферах. Понятие

П.ч. появилось еще в эпоху буржуазных революций. П.ч. носят естественный и

#M12291 820002183неотчуждаемый#S характер. Свободное и эффективное

осуществление П.ч. является одним из основных признаков #M12291

820000863гражданского общества#S и правового государства. П.ч. принято

делить на абсолютные и относительные. Ограничение или временное

приостановление первых не допускается в демократическом государстве ни при

каких обстоятельствах. Абсолютными являются такие фундаментальные личные

П.ч. как право на жизнь, право не подвергаться пыткам, #M12291

820002105насилию#S, другому жестокому, унижающему человеческое достоинство

обращению или #M12291 820002048наказанию#S, право на #M12291

820002192неприкосновенность частной жизни#S, личную и семейную тайну,

защиту своей чести и доброго имени, свободу совести, свободу

вероисповедания, а также право на судебную защиту, правосудие и связанные с

ними важнейшие процессуальные права. Все остальные П.ч. являются

относительными и могут быть ограничены или приостановлены на определенный

срок в случае введения режимов чрезвычайного или #M12291 820000634военного

положения.#S

Гарантии прав человека:

Общая гарантия – Конституция государства.

Специальные – законодательные гарантии о гражданстве, беженцах и т.д.

Уполномоченный по правам человека (омбудсмен) в данном государстве

контролирует соблюдение прав.

Документы:

1. Устав ООН.

2. Международный билль о правах человека (всеобщая декларация прав человека

(1948 г.)), международные пакты по правам человека (1966), факультативные

протоколы к ним (последний отменил смертную казнь).

3. Региональный уровень – конвенции (Европейская конвенция по защите прав

человека и основных свобод (1950); Конвенция СНГ о правах и основных

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10