Договор доверительного управления имуществом

В судебной практике арбитражного суда Алтайского края есть

пример[64], который показателен тем, что если бы стороны добавили несколько

пунктов в текст договора, то заранее бы разрешили возможные проблемы

ответственности управляющего как перед учредителем, так и перед третьими

лицами.

Администрацией Алтайского края в январе 1997 года были переданы по

договору в доверительное управление распределительные сети природного газа

(далее – газовые сети). Доверительным управляющим выступило открытое

акционерное общество «Алтайкрайгазсервис». В марте 1997 года ОАО

«Алтайкрайгазсервис» заключило с ООО «Межрегионгаз» договор поставки

природного газа. Поставщиком выступило ООО «Межрегионгаз», а покупателем -

ОАО «Алтайкрайгазсервис». Наименование покупателя обозначалось в договоре

поставки с пометкой «Д.У.». Покупатель природного газа не исполнил

надлежащим образом обязательства по договору поставки (нарушил сроки

оплаты), и поэтому необходимо было определить имущество, находящееся во

владении ответчика, на которое может быть обращено взыскание: собственное

имущество ответчика или государственное имущество, переданное ответчику в

доверительное управление. Как выяснилось ОАО «Алтайкрайгазсервис» не имело

необходимых денежных средств на счете доверительного управления.. кроме

того, на заключение договора поставки газа доверительный управляющий не был

уполномочен.

Арбитражным судом первой инстанции было решено взыскание наложить на

имущество доверительного управляющего.

Ответчик обжаловал данное решение в апелляционную инстанцию.

Постановлением апелляционной инстанции решение было оставлено без изменения

и было указано: «В рамках договора доверительного управления условий по

приобретению газа нет. Договор на поставку газа совершен от имени и в

интересах ответчика и не является сделкой с газовыми сетями. Доказательств,

что учредитель управления одобрил сделку в силу ст.981 ГК, ответчик не

представил». Таким образом, по мнению арбитражного суда, доверительное

управление происходит только в сделках с имуществом, причем условия по

приобретению проходящего по сетям газа должны были быть прямо предусмотрены

договором. Арбитражный суд не понял сути правоотношения между собственником

и управляющим. Это и привело его к ссылке на ст.981 ГК. Но о каких

действиях в чужом интересе может идти речь, когда обязательство между этими

лицами возникло в силу договора доверительного управления и по поводу

процесса управления имуществом? Прежде чем решать данный спор, суду сначала

надо было определить: превысил ли доверительный управляющий свои полномочия

или нарушил пределы ограничений, которые установлены договором

доверительного управления. Определить это можно принимая во внимание

«способ определения полномочий лица».[65] Таким образом, превышение

полномочий будет иметь место тогда, когда они определены в законе их

перечислением. Нарушение ограничений предполагает наличие в договоре

запрета на совершение каких-либо действий. Как мы видим из данного спора, в

тексте договора было сказано, что управляющий обязан осуществлять

управление этим имуществом в интересах учредителя. Более ничего не

указывало на границы возможных действий управляющего. Значит, управляющему

следовало совершать «любые юридические и фактические действия» в интересах

учредителя (ст.1012 ГК). Что он и сделал, так как особенность газовых сетей

в том, что они должны быть в непрерывной эксплуатации. С помощью сетей

потребители должны постоянно получать газ, в противном случае собственник

имущества терпит убытки как от «простоя» имущества, так и по иным

причинам. Таким образом, доверительный управляющий не превысил свои

полномочия и не нарушил ограничений. Он действовал в интересах

собственника.

2.3.Форма и порядок заключения договора доверительного управления

имуществом.

Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в

письменной форме (п.1 ст.1017 ГК). Договор в письменной форме заключается

путем составления одного документа, подписанного сторонами. В противном

случае договор доверительного управления признается недействительным (п.3

ст.1017 ГК). Последствия такого признания обозначены в ст.167 ГК. Применяя

данную статью можно сказать, что при признании договора доверительного

управления недействительным каждая из сторон обязана возвратить другой все

полученное по договору, а в случае невозможности возвратить полученное в

натуре, возместить его стоимость в деньгах.

Договор доверительного управления будет считаться заключенным, если

между сторонами будет достигнуто соглашение по всем существенным условиям

договора (п.1 ст.432 ГК). Данный договор будет заключаться посредством

направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее

акцепта (принятия предложения) другой стороной (п.2 ст.432ГК).

Договор доверительного управления может быть заключен посредством

публичной оферты (п.2 ст.437 ГК). Так, посредством публичной оферты

заключаются договоры доверительного управления при создании общих фондов

банковского управления (ОФБУ).[66] В данном случае кредитная организация

публикует Общие условия создания и доверительного управления имуществом

ОФБУ. При публичной оферте эти Общие условия представляют собой

адресованное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор

доверительного управления на данных условиях.

Надо полагать, что договор доверительного управления может быть

заключен под условием (например, до получения сыном учредителя образования,

позволяющего ему осуществлять функции управления имуществом

самостоятельно).

Стороны могут заключить предварительный договор доверительного

управления. Это возможно в случае, когда управляющим выступает

профессионал, который в данные момент временно занят.

Договор доверительного управления является реальным договором,

поэтому для его заключения необходимо не только соглашение сторон, но и

передача имущества. Подзаконные нормативные акты, относящиеся к

доверительному управлению, следуют этому правилу и предписывают, например,

что договор доверительного управления ценными бумагами считается

заключенным с момента передачи их учредителем управления доверительному

управляющему. Если договором доверительного управления предусмотрено, что

передача различных ценных бумаг учредителем управления доверительному

управляющему осуществляется в разные сроки (поэтапно), то договор считается

заключенным с момента передачи управляющему первого пакета акций.[67]

Особые правила существуют относительно передачи средств

инвестирования в ценные бумаги. Передача в доверительное управление средств

инвестирования в виде наличных денежных средств, осуществляется путем их

фактического вручения учредителем управления управляющему с условием

соблюдения порядка, предусмотренного законодательством Российской

Федерации, кассового обслуживания физических лиц и организаций (п. 3.3.

Положения о доверительном управлении ценными бумагами).

Передача в доверительное управление денежных средств со счета

учредителя осуществляется путем выдачи учредителем письменного распоряжения

банку о перечислении средств на счет доверительного управления, открываемый

управляющим специально для указанной цели. При этом моментом получения

средств управляющим считается момент зачисления их на такой счет (п. 3.4.

Положения о доверительном управлении ценными бумагами).

Надо отметить, что к оформлению правоотношения по доверительному

управлению некоторыми видами имущества, могут предъявляться особые

требования. Так. Для заключения договора доверительного управления

недвижимым имуществом недостаточно составления письменного документа. В

данном случае закон требует совершить все действия, которые предусмотрены

для договора продажи недвижимости (ст.550, 551 ГК). Передача недвижимости в

доверительное управление осуществляется по подписываемому сторонами

передаточному акту или иному документу о передаче. Уклонение сторон от

подписания передаточного акта признается отказом от исполнения договора

доверительного управления.

К договору доверительного управления недвижимым имуществом необходимо

приложить соответствующие документы. Перечень документов зависит от вида

недвижимого имущества (жилой дом, предприятие, земельный участок и т.д.) и

требований правового акта или сторон договора.

Например, при передаче в доверительное управление предприятия, к

договору необходимо приложить: передаточный акт, акт инвентаризации,

бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и

стоимости имущества, перечень всех долгов (обязательств), включаемых в

состав имущества, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их

требований и т.п. (ст. 561 ГК).

Передача недвижимости в доверительное управление подлежит

государственной регистрации (п. 2 ст.1017 ГК). Государственная регистрация

должна осуществляться в том же порядке, что и переход права собственности

на это имущество. В настоящее время государственная регистрация

осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О

государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», в

котором указано, что наряду с государственной регистрацией вещных прав на

недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и доверительное

управление этим имуществом (ст. 4 ).[68]

Надо отметить, что Федеральный закон о государственной регистрации

начал действовать с января 1998г.. В связи с этим утратило силу правило

статьи 7 Вводного закона части второй Гражданского кодекса Российской

Федерации, согласно которому до введения в действие федерального закона о

регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним сохраняло силу

правило об обязательном нотариальном удостоверении таких договоров. Таким

образом, нотариальное удостоверение договоров доверительного управления в

настоящее время не требуется. Надо полагать, что стороны договора

доверительного управления при обоюдном желании вправе удостоверить такой

договор у нотариуса, и в этом случае нотариус обязан совершить данное

нотариальное действие.

Несоблюдение сторонами данного договора требований о государственной

регистрации передачи недвижимости в доверительное управление влечет

недействительность договора.

Если от государственной регистрации уклоняется одна из сторон, то суд

вправе по требованию другой стороны вынести решение о государственной

регистрации передачи недвижимости в доверительное управление. Причем,

сторона, необоснованно уклоняющаяся от государственной регистрации такой

передачи, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой

регистрации (п.3 ст.551 ГК).

Каких-либо специальных правил по оформлению договора доверительного

управления движимым имуществом ГК РФ не предусматривает. Однако правовыми

актами могут быть предусмотрены специальные правила оформления договоров

доверительного управления движимым имуществом. Например, инвестиционная

декларация является неотъемлемой частью договора доверительного управления

средствами инвестирования в ценные бумаги.[69] Инвестиционная декларация

доверительного управляющего должна содержать определение цели

доверительного управления, перечень надлежащих объектов инвестирования

денежных средств учредителя управления, сведения о структуре активов, в

течение которого положение инвестиционной декларации являются действующими

и обязательными для управляющего.

Имеет особенность оформление правоотношений по доверительному

управлению исключительными правами. Так, соглашения по передаче некоторых

разновидностей исключительных прав требуют специальной регистрации в

Патентном ведомстве.[70] Представляется необходимой подобная регистрация и

договоров доверительного управления такими правами. В этом случае момент

заключения договора будет совпадать с моментом его регистрации в Патентном

ведомстве.

Глава 3.

Прекращение и изменение договора доверительного управления

имуществом.

3.1.Прекращение и изменение договора доверительного управления

имуществом.

Договор доверительного управления может быть прекращен по общим

основаниям, предусмотренным ст.ст. 450-453 ГК РФ. Однако ст.1024 ГК

предусматривает специальные основания прекращения договора доверительного

управления. Именно данные основания представляют наибольший интерес для

исследования института доверительного управления имуществом и поэтому

требуют детального рассмотрения.

Прежде всего в ст.1024 ГК установлено, что договор доверительного

управления прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося

выгодоприобретателем или ликвидации юридического лица-выгодоприобретателя.

Данное правило диспозитивно. Значит, договор может продолжаться в интересах

учредителя либо другого выгодоприобретателя, указанного учредителем или

заранее «подназначенного» в договоре.

Указание ст.1024 ГК на такое основание прекращения договора, как

смерть выгодоприобретателя, обусловлено тем, что участие третьего лица в

данных правоотношениях может быть основной целью заключения договора.

Например, договор доверительного управления имуществом подопечного. Целью

такого договора является обеспечение имущественных интересов подопечного.

Со смертью подопечного нет смысла дальнейшего действия данного договора.

Если выгодоприобретателями выступало несколько человек, то смерть

одного из них не должна прекращать данный договор. Это может произойти

только в случае смерти последнего выгодоприобретателя.

Что касается прекращения договора доверительного управления

вследствие ликвидации юридического лица-выгодоприобретателя, то это

применимо прежде всего к общественным организациям, фондам, получающим

таким образом материальную поддержку от своих спонсоров. Когда юридическое

лицо ликвидируется, то отсутствует не только получатель этих средств, но и

цель предоставления этих средств. Однако договором доверительного

управления может быть предусмотрено, что данные обстоятельства не

прекращают договор доверительного управления, меняется только

выгодоприобретатель. Им может стать или учредитель управления либо

указанное другое лицо.

Следующее основание прекращения договора доверительного управления –

отказ выгодоприобретателя от получения выгод. Данное правило применяется

тогда, когда договор доверительного управления направлен на обеспечение

имущественных интересов определенного лица. Однако данная норма

диспозитивна. Когда заключен договор доверительного управления, в котором

фигура выгодоприобретателя не играет большой роли, то в случае отказа

выгодоприобретателя, его правом может воспользоваться учредитель. Это

следует из общего правила. Так, согласно п.4 ст.430 ГК в случае отказа

третьего лица от выгод по договору кредитор может воспользоваться этим

правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Однако, стороны могут предусмотреть в договоре и иные варианты.

Применительно к данному положению есть особенность. Она заключается в

том, что выгодоприобретатель может отказаться от получения выгоды по

договору в любое время. Ему не надо предупреждать об этом учредителя и

доверительного управляющего за три месяца до момента прекращения договора.

Это объясняется тем, что выгодоприобретатель не является стороной по

договору.

Следующим основанием прекращения договора доверительного управления

является смерть гражданина - доверительного управляющего, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным либо безвестно отсутствующим. Если

в качестве доверительного управляющего выступает индивидуальный

предприниматель, то основанием прекращения договора будет признание его

несостоятельным (банкротом).

Данное положение не вызывает сомнений, так как в договоре

доверительного управления требуется личное исполнение управляющим своих

обязанностей. некоторые вопросы возникают в связи с признанием управляющего

безвестно отсутствующим. Согласно ст.42 ГК РФ, гражданин может быть признан

безвестно отсутствующим, если в месте его постоянного жительства нет

сведений о месте его пребывания в течение года. Значит, прежде чем

прекратить договор по этому основанию, должно пройти более года. Такой

длительный срок имущество не моет оставаться без управления.

С моей точки зрения, чтобы не возникало такой проблемы, стороны могут

в качестве обстоятельства, прекращающего договор, предусмотреть сам факт

внезапного исчезновения управляющего, а также подназначить другого

управляющего.

Процесс признания управляющего недееспособным или ограниченно

дееспособным также может занять несколько месяцев. Но в этом случае

учредитель может отказаться от договора, предупредив управляющего за три

месяца, если иной срок не установлен договором.

Нельзя не согласиться с высказанной в литературе мыслью о том что к

прекращению договора доверительного управления приводит и ликвидация

юридического лица-управляющего.[71]

Согласно ст.419 ГК при ликвидации юридического лица прекращаются и

его обязательства. Здесь возникает вопрос: должно ли имущество, находящееся

в доверительном управлении включаться в конкурсную массу? Очевидно, нет,

так как данное имущество принадлежит на праве собственности другому лицу.

Обратить взыскание по долгам банкрота можно лишь на причитающееся ему по

договору вознаграждение.

Влечет прекращение данного договора отказ доверительного управляющего

или учредителя управления от исполнения договора. Основанием для отказа

является «невозможность для доверительного управляющего осуществлять свои

обязанности лично». Закон не раскрывает, что надо понимать под данной

формулировкой. Вероятно, это невозможность осуществлять свои обязанности

лично в случае длительной болезни управляющего, в случае изъятия у

организации-управляющего соответствующих лицензий и т.п.

В законе не решен вопрос о вознаграждении доверительному управляющему

в случае такого отказа. Садиков О.Н. считает, что доверительный управляющий

«не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок»[72]. За какой

же срок должно быть выплачено вознаграждение? Я полагаю, вознаграждение

доверительному управляющему должно быть выплачено за срок действия

договора. Кроме того, ему должны быть возмещены расходы, которые он понес в

связи с управлением имуществом.

Интересен вопрос о том, как будет регулироваться ситуация, если

доверительный управляющий откажется от договора по иным причинам нежели

невозможность осуществлять управление лично. В гл.53 ГК этот вопрос никак

не решается. Значит, надо обратиться к общим нормам ГК. Согласно, ст.309 ГК

должник обязан надлежащим образом исполнять свои обязательства.

Односторонний отказ доверительного управляющего будет рассматриваться как

нарушение обязательства. В связи с этим к доверительному управляющему можно

применить меры имущественной ответственности. Согласно ст.393 ГК

управляющий обязан будет возместить учредителю убытки. Так как, заключая

договор доверительного управления, учредитель рассчитывал на определенны

доход, которого он лишился в связи с отказом управляющего. Доверительный

управляющий в данном случае не имеет права на получение вознаграждения и

ему не возмещаются расходы, понесенные в связи с управлением имуществом.

Одним из оснований прекращения договора доверительного управления

ст.1024 ГК называет отказ учредителя управления от договора по иным

обстоятельствам, нежели невозможность исполнения договора доверительным

управляющим лично. Что надо понимать под «иными обстоятельствами»? это

какие-то существенные нарушения договора или наоборот? В гл.53 ГК об этом

ничего не сказано. Если исходить из того, что собственник на определенный

период передает доверительному управляющему свои наиболее ценные права

(правомочия по владению, пользованию, распоряжению) и отношения между этими

лицами имеют доверительную основу, то можно сделать вывод, что даже утрата

доверия со стороны учредителя к доверительному управляющему может служить

основанием для отказа от дальнейшего продолжения доверительного управления.

Причины отказа учредителя могут быть самыми разнообразными. Например.

Недовольство учредителя размером доходов, получаемых в результате

доверительного управления, потеря доверия к управляющему, вызванная его

недобросовестностью, возникновение неприязненных отношений между

учредителем и выгодоприобретателем, в силу которых учредитель не желает

помогать последнему и т.д.

Однако, односторонний отказ учредителя управления по иным

обстоятельствам нежели невозможность исполнения договора управляющим лично,

влечет для учредителя обязанность уплатить доверительному управляющему

вознаграждение «обусловленное договором». Под этим закон подразумевает,

вероятно, все вознаграждение, причитающееся управляющему за оставшийся до

окончания срока договора период управления, а также вознаграждение, не

полученное за время управления. Речь идет об упущенной выгоде управляющего

от исполнения им своих обязанностей, на которую он рассчитывал при

заключении договора. Учредитель также обязан возместить управляющему

расходы, понесенные при управлении имуществом (ст.1023 ГК).

В случае, если договор доверительного управления был безвозмездный,

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7