Договор доверительного управления имуществом

арбитражного управляющего, который может выступать в роли

временного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного

управляющего. Принимая во внимание данные понятия, можно

сказать, что этот случай управления не относится к

доверительному управлению. Кроме того, основанием для совершения

действий указанными лицами при процедурах, предусмотренных этим

нормативным актом, является назначение их в том и в другом

случае арбитражным судом (ст.19, 59, 72, 99 упомянутого Закона).

Таким образом, переда нами особые виды управления, на которые не

распространяются положения гл.53 ГК. Однако, если в законы «О

Центральном Банке Российской Федерации», «О несостоятельности

(банкротстве)» внести соответствующие изменения, согласно

которым с такими лицами должен быть заключен договор

доверительного управления, тогда можно будет говорить об

указанных видах управления как о доверительном управлении.

10) нет в юридической литературе однозначного мнения по поводу

отнесения договора доверительного управления к разряду лично-

доверительных (фидуциарных) сделок. Одни авторы считают, что

договор доверительного управления является фидуциарной

сделкой.[28] Другие авторы придерживаются иного мнения. Так, Е.А.

Суханов не относит договор доверительного управления к «числу

лично-доверительных (фидуциарных) сделок».[29] В. Дозорцев

утверждает, что «договор доверительного управления порождает

чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности.

Никакой «доверительности» в смысле фидуциарных отношений римского

права или «права справедливости» английского права в них нет. О

доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и

применительно к договору поручения. Она имеет основное значение

при установлении отношений, но не при их осуществлении.

Употребление этого термина в достаточной мере условно».[30]

С моей же точки зрения договор доверительного управления

является фидуциарной сделкой. В противовес мнению В.Дозорцева,

хочу сказать, что доверительность имеет место в отношениях между

доверительным управляющим и собственником передаваемого в

управление имуществом. Именно она помогает глубже понять, какую

степень заботливости доверительный управляющий должен проявлять

при управлении имуществом другого. Так, из ст.1022 ГК вытекает,

что доверительный управляющий под страхом ответственности должен

проявлять должную заботливость при доверительном управлении

имуществом. Собственник, предоставляя доверительному

управляющему свои основные правомочия и лишая себя возможности

их осуществления на определенный период, выражает этому лицу

определенное доверите. Доверие в том смысле, что управляющий не

воспользуется правомочиями собственника в своих личных

интересах, а будет реализовывать их исключительно на благо

собственника. Нарушение управляющим оказанного ему собственником

доверия может служить основанием для привлечения первого к

установленной в законе или договоре ответственности.

В свою очередь, собственник, выразив управляющему доверие, сам

не может злоупотреблять доверием и без необходимости вмешиваться

в деятельность управляющего.

Кроме того, Ем В.С. определяет, что лично-доверительными

являются сделки, участники которых вправе расторгнуть отношения

в одностороннем порядке без объяснения причин (в связи с

«утратой доверия»).[31]

Договор доверительного управления отвечает этому признаку. Так,

в ст.1024 ГК устанавливается правило, согласно которому стороны

могут в одностороннем порядке отказаться от договора в связи с

невозможностью доверительного управляющего осуществлять

управление лично. Кроме того, учредитель вправе отказаться от

договора доверительного управления и по иным причинам . К таким

иным причинам можно отнести утрату доверия, недобросовестность

доверительного управляющего и т.п.

Таким образом, договор доверительного управления относится к

фидуциарным сделкам.

На основании всего изложенного можно сделать вывод о том, что

договор доверительного управления самостоятельный тип договора,

отличный от других договоров гражданского права.

1.3.Значение договор доверительного управления имуществом.

В целом ряде случаев возникают ситуации, при которых собственник не

может эффективно использовать свое имущество. Например, не владеет

профессиональными знаниями, необходимыми для извлечения доходов при

использовании таких видов имущества, как ценные бумаги, авторские права,

различные объекты недвижимости.

В некоторых случаях сам собственник просто не в состоянии

осуществлять самостоятельно принадлежащие ему правомочия. Это происходит

при отсутствии законных представителей малолетних и несовершеннолетних, а

также при установлении патронажа над дееспособными гражданами. Подобное

имеет место при признании гражданина безвестно отсутствующим, когда его

имущество требует постоянного управления. Аналогичная ситуация возникает в

период между смертью наследодателя и принятием имущества наследниками.

Что касается предпринимательской сферы, то крупные, средние,

коллективные предприниматели зачастую нуждаются в хорошем профессиональном

управляющем, который бы смог вывести их организацию из кризисного

состояния, либо на высоком профессиональном уровне извлекал из их капиталов

наибольшую выгоду.

Решением указанных ситуаций будет заключение договора доверительного

управления имуществом. Основное назначение которого – возложить бремя

осуществления правомочий собственника на другое лицо, способное их

эффективно использовать в интересах собственника либо по его указанию в

интересах других лиц.

Доверительное управление может быть учреждено для любых целей, не

противоречащих закону. Например, поддержание имущества в надлежащем

состоянии. Основной же целью доверительного управления является извлечение

от эксплуатации имущества наибольшей выгоды.

Будущее договора доверительного управления видится довольно

перспективным. Данный договор отличается необычной для континентальной

системы права гибкостью правового регулирования, отвечающей насущным

потребностям экономики переходного типа с ее нестабильностью и поисками

эффективных и оперативных решений.

Чтобы сделать вывод о том, как в России развивается доверительное

управление имуществом, необходимо рассмотреть в каких сферах на сегодняшний

день применяется данный институт.

Особое место в деятельности по доверительному управлению имуществом

занимают банки. Данная деятельность в работе российских банков занимает

значительное место. Закон РФ «О банках и банковской деятельности» в ст.5

устанавливает право банков «осуществлять доверительное управление денежными

средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими

лицами».[32] На данный момент действует Инструкция Центрального Банка[33],

в которой установлен порядок осуществления операций доверительного

управления и определено место доверительных операций в финансовой

отчетности банков.

Кредитные организации осуществляют операции доверительного управления

на основании лицензии. Лицензия выдается Банком России.[34]

Надо отметить, что раньше банки управляли имуществом каждого клиента

персонально. Такое управление требовало значительных затрат. В настоящее

время указанная выше Инструкция ЦБ, предусматривает, что банки могут

создавать общие фонды банковского управления (ОФБУ), представляющие собой

имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в

доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей

собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при

осуществлении доверительного управления.

Доказательством того, что банки осуществляют доверительное управление

имуществом, служит спор, который имел место в практике Высшего Арбитражного

Суда РФ. Учредителем здесь выступал Топливно-энергетический межрегиональный

банк реконструкции и развития (ТЭМБР-банк), доверительным управляющим –

коммерческий инвестиционный банк развития газовой промышленности в Сибири

(КИБ ГПС). Спор между учредителем и управляющим возник по поводу взыскания

с доверительного управляющего убытков в пользу учредителя управления.

Управляющий получил в доверительное управление вексель, который по договору

надлежало продать, а вырученную сумму нужно было передать учредителю. Не

продав вексель, банк причинил учредителю реальный ущерб (он равен

определенной договором продажной цене векселя), а также повлек упущение

выгоды. Последняя часть убытков в данном случае была определена судом

достаточно легко – со ссылкой на ст.395 ГК РФ, что нельзя не счесть

справедливым. Действительно, обязательство по передаче учредителю сумм от

выручки векселя было денежным, а его неисполнение должно повлечь за собой

уплату процентов.[35]

В настоящее время наиболее распространена передача в доверительное

управление пакетов акций акционерных обществ, образованных в порядке

приватизации государственной и муниципальной собственности.

Порядок передачи пакетов акций в доверительное управление

регулируется двумя указами Президента РФ – от 9 декабря 1996г. № 1660 «О

передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной

собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе

приватизации»[36] и от 30 сентября 1995г. №986 «О порядке принятия решений

об управлении и распоряжении находящимися в федеральной собственности

акциями».[37]

Передача акций в управление юридических и физических лиц

осуществляется на принципах публичности и гласности. Установлено, что

решения о передаче акций в управление юридических и физических лиц,

принимаются на основании указов Президента РФ, определяющих сроки и формы

управления или распоряжения конкретными акциями. Передача в доверительное

управление акций, закрепленных в федеральной собственности, осуществляется

по итогам конкурса на право заключения договора доверительного управления,

проводимого по решению Правительства РФ.

Однако данные указы не определяют особенностей построения

взаимоотношений между сторонами договора, определения источников выплат

компенсаций и вознаграждений доверительному управляющему, и также

организации бухгалтерского учета доверительных операций.

Не сегодняшний день доверительное управление акциями акционерных

обществ, образованных в порядке приватизации, широко применяется в угольной

промышленности. Во исполнение выше обозначенных указов Президента РФ

Правительство РФ приняло Постановление от 11 декабря 1996г. «О проведении

конкурсов на право заключения договоров доверительного управления

закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ

угольной промышленности (угольных компаний)».[38] Большое практическое

значение имеет Приказ Министерства Финансов РФ от 13 мая 1997г. Порядок

компенсации затрат, связанных с доверительным управлением закрепленными в

федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной

промышленности и вознаграждения доверительных управляющих».[39] В этом

документе определено, что источником компенсации затрат, связанных с

доверительным управлением акциями акционерных обществ, закрепленными в

федеральной собственности и переданными в доверительное управление

учредителем доверительного управления, являются дивиденды по этим акциям.

Определено, какие расходы подлежат компенсации и вознаграждение

доверительному управляющему.

Акции, находящиеся в федеральной собственности, могут передаваться в

доверительное управление финансово-промышленным группам.[40]

Финансово-промышленная группа – это совокупность юридических лиц,

действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично

объединивших свои материальные и нематериальные активы на основе договора

о создании финансово-промышленной группы (ст.2 ФЗ «О финансово-промышленных

группах»).

Надо отметить, что передача пакетов акций в доверительное управление

финансово-промышленным группам не получала распространения. Лишь двум из

них (РУСХИМу и Ностра-Газ-Трубы) удалось приобрести государственные пакеты

акций.[41]

Для исправления сложившейся ситуации Указом Президента РФ «О мерах

по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп» от

1 апреля 1996г.[42] правительству РФ поручается принимать меры по

концентрации собственности в центральных компаниях финансово-промышленных

групп, обеспечив при необходимости передачу в доверительное управление

центральных компаний, закрепленных в федеральной собственности пакетов

акций участников финансово-промышленных групп.

Специальной сферой применения рассматриваемого института является

доверительное управление активами паевых инвестиционных фондов.

Указ Президента РФ «О дополнительных мерах по повышению эффективности

инвестиционной политики Российской Федерации» от 26 июля 1995г.[43]

установил, что инвестиционная деятельность в Российской Федерации может

осуществляться путем приобретения паев паевых инвестиционных фондов,

являющихся имущественными комплексами без создания юридического лица,

доверительное управление имуществом которых осуществляется управляющими

компаний в целях прироста имущества этих фондов.

Единственным на сегодняшний день «специализированным доверительным

управляющим» считаются управляющие компании инвестиционных паевых

фондов.[44]

Сами фонды были созданы на базе имущества различного рода финансовых

компаний, привлекавших средства физических и юридических лиц. Однако

отношения с участием инвесторов (граждан или юридических лиц) и управляющих

компаний на самом деле не являются обязательствами из договора

доверительного управления.

По своей экономической сущности паевой фонд – это имущество, которое

делится на паи (состоит фактически из вкладов «инвесторов») и передается в

управление управляющей компании. Учет имущества, переданного управляющей

компании, осуществляет специальное лицо-депозитарий, с которым компания

заключает договор.

«Приобретение инвесторами инвестиционных паев является заключением

инвесторами договора о доверительном управлении с управляющей компанией», -

гласит Указ Президента РФ «О дополнительных мерах по повышению

эффективности инвестиционной политики Российской Федерации».[45] Из этого

следует, что сами «инвесторы» по своей воле именно договора доверительного

управления не заключали. Кроме того, противоречит правилам о договоре

доверительного управления и то, что «инвесторы» не несут ответственности по

обязательствам, связанным с управлением имуществом. Такая ответственность

распространяется лишь на имущество фонда и собственное имущество

управляющей компании.

Как бы то ни было, но деятельность управляющих компаний

квалифицируется нормативными актами как доверительное управление

имуществом, и это направление должно быть единственным в их деятельности.

Функционирование таких компаний осуществляется только на основании

лицензии, выдаваемой в установленном порядке Федеральной комиссией по

ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ.[46]

Обособленно стоит доверительное управление имуществом подопечного,

лица, над которым установлен патронаж или признанного безвестно

отсутствующим.

ГК РФ в ст.38 предусматривает возможность установления доверительного

управления недвижимым или ценным движимым имуществом подопечного. При

необходимости управления на основании решения органа опеки и попечительства

с доверительным управляющим заключается соответствующий договор. Его

стороной выступает орган опеки и попечительства, которому принадлежат права

учредителя управления. Права управляющего по управлению имуществом

соответствуют правам опекуна или попечителя (п.п. 2 и 3 ст.37 ГК).

Надо отметить, что нормы о доверительном управлении имуществом

подопечных действуют уже более пяти лет. Однако они почти не нашли

применения на практике. Исследование работы органов опеки и попечительства

в этой сфере показывают, что зачастую их сотрудники не имеют представления

о необходимости передачи имущества подопечных в доверительное управление.

Управление имуществом граждан, находящихся под опекой или попечительством,

осуществляется их опекунами, а роль органов опеки и попечительства сводится

в основном к согласованию сделок с жильем или иным недвижимым имуществом

подопечных лиц.

Такая ситуация объясняется тем, что Положение об органах опеки и

попечительства утратило силу с 23 августа 1996г. Необходимо принятие нового

Положения об органах опеки и попечительства, где должен быть урегулирован

порядок управления, детально установлены права и обязанности опекуна,

попечителя, доверительного управляющего. Однако названное Положение пока не

принято, а нормы ГК не в состоянии в деталях урегулировать все

правоотношения.

Для охраны имущественных интересов гражданина, признанного безвестно

отсутствующим, ст.43 ГК предусматривает заключение органом опеки и

попечительства на основании решения суда договора о доверительном

управлении имуществом этого гражданина. Доверительный управляющий обязан из

управляемого имущества выдавать содержание гражданам, которых безвестно

отсутствующий обязан содержать и погашать задолженность по другим его

обязательствам. Управление имуществом отменяется в соответствии с решением

суда в случае явки гражданина.

Утратившее силу Положение об органах опеки и попечительства РСФСР

закрепило, что «исполнительные комитеты районных, городских, районных в

городах Советов народных депутатов» как органы опеки и попечительства

устанавливают и отменяют опеку над имуществом граждан, признанных в

установленном порядке безвестно отсутствующими.[47]

Какие подразделения местной администрации в настоящее время

осуществляют функции органа опеки и попечительства в отношении охраны

имущества безвестно отсутствующих лиц? Согласно Закону РФ от 6 июля 1991г.

«О местном самоуправлении в Российской Федерации», районная и городская

администрация, исполняя обязанности в области социальной защиты населения,

обязана руководить опекой и попечительством (ст.64 и 75).[48]

Таким образом, при наличии вступившего в законную силу решения суда о

признании гражданина безвестно отсутствующим заинтересованные лица вправе

обратиться в местную администрацию с требованием о назначении управляющего

и заключении с ним договора доверительного управления имуществом.

Заключается договор доверительного управления и в случае установления

патронажа (ст.41 ГК). При патронаже договор заключается с совершеннолетним

дееспособным подопечным (а не с органом опеки и попечительства), который по

состоянию здоровья не может самостоятельно реализовывать и защищать свои

права и исполнять обязанности.

Надо отметить, что на практике патронаж в том виде, в котором он

предусмотрен в ГК, не существует. На деле одинокому, немощному гражданину,

не признанному в судебном порядке недееспособным, постановлением районной

администрации назначается «опекун». При необходимости совершения каких-либо

сделок, требующих нотариального удостоверения или государственной

регистрации, «опекун» использует доверенность. Во всех остальных случаях он

представляет интересы своего подопечного на основании постановления

администрации.

Таким образом, мы видим, что доверительное управление может

применяться в различных сферах. Однако на практике доверительное управление

применяется лишь в отдельных видах отношений, но в этих ситуациях его

использование вызывает различные затруднения. Каковы же причины такого

недостаточного распространения доверительного управления?

Основными причинами являются: Во-первых, правовая безграмотность

наших граждан, а также отсутствие квалифицированных кадров управляющих. Во-

вторых, неточности формулировок отдельных норм законодательства о

доверительном управлении, а также многочисленные пробелы в гл.53 ГК. Выход

здесь видится в принятии специального закона о доверительном управлении

имуществом.

Кроме того, необходимы специальные законы, которые регулировали бы

деятельность по доверительному управлению в отдельных отраслях. Например,

закон о доверительном управлении недвижимым имуществом, государственным

имуществом. Необходимо принятие нового Положения об органах опеки и

попечительства.

Глава 2. Порядок заключения договора доверительного управления имуществом.

2.1.Субъекты договора доверительного управления имуществом.

В правоотношении по доверительному управлению участвуют два субъекта:

учредитель управления, доверительный управляющий. В некоторых случаях их

может быть три. Это когда выгодоприобретателем является не учредитель

управления, а указанное им лицо. Однако сторонами договора доверительного

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7