Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

качественные критерии квалификации организаций и граждан как

взаимозависимых, их примерный перечень рассматривается как открытый.

Выделение категории взаимозависимых лиц, к числу которых относятся

основные (преобладающие) и дочерние (зависимые) общества, имеет

существенное правовое значение, поскольку по сделкам, совершенным между

взаимозависимыми лицами. Налоговые органы при осуществлении контроля за

полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен

(ст. 40 НК РФ). Такая норма установлена с целью недопущения возможности

искусственного снижения взаимозависимыми лицами, в том числе основными и

зависимыми, налогооблагаемой базы по договоренности друг с другом,

например, посредством регулирования ценообразования (установления так

называемы трансфертных цен – расчетных цен внутригруппового оборота).

Возможность регулирования внутреннего ценообразования, создание обществ,

осуществляющих реализацию продукции холдинговой компании в оффшорных зонах,

являются одной из причин интереса западных и российских предпринимателей к

холдинговой системе организации бизнеса[74].

При анализе правовой дефиниции «взаимозависимые лица» становится

понятным, что организации, квалифицируемые как взаимозависимые, могут быть

аффилированными лицами и принадлежать к одной группе лиц в соответствии с

антимонопольным законодательством. Налицо актуальность проблемы

сочетаемости правового регулирования конкретного субъекта – в данном случае

холдинговых компаний – различными отраслями законодательства. Отрасли права

по разному подходят к определению холдинговой компании, что создает

трудности в работе подобных объединений.

До настоящего времени имеются существенные противоречия между

гражданским и налоговым законодательством в вопросе установления

ответственности основного общества (преобладающего. Участвующего) и

дочернего (зависимого) общества по долгам друг друга. Поправками в часть

первую Налогового кодекса Российской Федерации, внесенными Федеральным

законом от 9 июля 1999 г. № 154-ФЗ[75] предусмотрена, как нам

представляется, не вполне правомерная норма, согласно которой налоговые

органы получили не только право требовать через суд взыскания задолженности

по налогам и сборам, пеням и штрафам дочерних (зависимых) обществ с

основных (что само по себе также является нарушением законодательства)[76],

но и право требовать взыскания задолженности основных обществ с дочерних,

когда на банковские счета последних поступает выручка за реализуемые товары

(работы, услуги) основных обществ (подп. 16 п. 1 ст. 31 НК РФ). Подобный

подход не делает правомерным привлечение к ответственности дочернего

общества по долгам основного. Это противоречит нормам гражданского

законодательства и принципу установления ответственности за вину, ведь

дочернее общество не может по своему усмотрению отказаться от влияния

основного общества, которое распоряжается организацией финансовых потоков

внутри холдинга.

Холдинговые компании имеют специальный налоговый режим, прямо в законе

не прописанный, но косвенно подтверждаемый. Действующим законодательством

регулируются отдельные особенности обложения холдинговых компаний налогами

на добавленную стоимость и на прибыль, в частности, связанные с

возможностью формирования в основном обществе централизованных средств,

фондов (резервов). Так, Методические рекомендации по применению НДС[77]

определяют, что должно учитываться при определении налоговой базы для

расчета НДС, а что не входит в неё. Во внимание принимаются только денежные

средства, оставшиеся у дочерних обществ после окончательных расчетов с

бюджетом по налогам, которые перечисляются дочерними обществами основному,

минуя счета реализации для расходования основным обществом согласно

утвержденной смете для осуществления централизованных функций по управлению

дочерними обществами, а так же для формирования целевых централизованных

фондов (резервов). Так же Методические рекомендации не включат в

налогооблагаемую базу денежные средства, передаваемые (распределяемые) от

основного общества к дочернему из централизованного фонда для использования

по целевому назначению.

При обложении налогом на прибыль (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) для

определения налоговой базы не учитывается, в частности, имущество,

полученное российской организацией: от организации, если уставный

(складочный) капитал (фонд) получающей стороны не менее чем на 50% состоит

из вклада передающей организации; от организации, если уставный

(складочный) капитал (фонд) передающей стороны не менее чем на 50% состоит

из вклада получающей организации; от физического лица, если уставный

(складочный) капитал (фонд) получающей стороны не менее чем на 50% состоит

из вклада этого физического лица.

При этом полученное имущество не признается доходом для целей

налогообложения только в том случае, если в течение одного года со дня его

получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не

передается третьим лицам.

Для понимания правовой природы передачи имущества внутри холдинга

следует отметить, что Налоговый кодекс косвенно предполагает, что это

безвозмездно передаваемое имущество. Так, ст. 250 НК РФ, определяющая

внереализационные доходы, в п. 8 включает в их состав безвозмездно

полученное имущество (работы, услуги) или имущественные права, за

исключением случаев, указанных в ст. 251 НК РФ.

На наш взгляд, налоговое законодательство не совсем последовательно

регулирует правовой статус денежных средств, направляемых в

«централизованные фонды» холдинга: при обложении НДС косвенно признавая их

выручкой от реализации; при обложении налогом на прибыль также косвенно

определяя их как безвозмездно полученные от других организаций. Денежные

средства, перечисляемые дочерними структурами основной компании для

создания централизованного фонда не являются оплатой услуг основного

общества за управление дочерним, так как между основным обществом и

дочерним не существует договора на оказание услуг по управлению; речь идет

об управлении собственностью, которое не согласовывается по договору с

дочерним обществом, а навязывается ему основным обществом. Так же передача

денежных средств в централизованные фонды не является дарением с точки

зрения гражданского законодательства и к этой операции не применима ст. 575

ГК РФ. Средства эти не являются дивидендами, иначе не требовалось бы их

специального правового регулирования.

Мы согласимся с Шиткиной И., в том, что средства, передаваемые от

дочерних обществ к основному для выполнения централизованных функций по

управлению и (или) для формирования централизованных фондов (резервов),

являются целевыми денежными средствами, имеющими специальный налоговый

статус, отличающий их как от выручки от реализации, так и от подарков между

юридическими лицами.[78] Важен принцип, что в соответствии с п. 8 ст. 2 ГК

РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином

властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим

финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не

применяется, если иное не предусмотрено законом.

Использование холдинговыми компаниями льгот по НДС в части

формирования централизованных фондов возможно после оформления ряда

документов:

- решениями общих собраний акционеров (участников) должно быть

предусмотрено создание централизованных фондов, например инвестиционного.

НИОКР и проч. Данные решения должны быть приняты только общими собраниями,

так как за ними по Закону об акционерных обществах и Закону об обществах с

ограниченной ответственностью закреплено полномочие по распределению

прибыли. Кроме решения общего собрания акционеров (участников) основного

общества, подобные решения должны быть приняты и общими собраниями

акционеров (участников) дочерних обществ. В этом решение должен быть

отражен размер создаваемого фонда, порядок и квоту отчисления от каждого

дочернего общества.

- уставами основного и дочерних обществ должно быть предусмотрено

создание централизованных фондов;

- расходование основным обществом средств из централизованного фонда

должно осуществляться на основании сметы, в которой указываются конкретные

направления финансирования;

- в платежном поручение при перечислении денежных средств должно быть

указано целевое назначение платежа со ссылкой на решение соответствующего

органа управления, установившего размер и порядок осуществления платежей.

Следует отметить, что, несмотря на отсутствие специального налогового

режима холдинговых компаний (кстати, возможность установления

консолидированного учета в холдингах является одним из камней преткновения

в принятии федерального закона «О холдингах»), российское налоговое

законодательство и бухгалтерский учет признают необходимость учета

особенностей правового регулирования этого вида предпринимательских

объединений. В составе показателей базы данных Единого государственного

реестра налогоплательщиков[79] содержатся сведения о дочерних обществах,

зависимых обществах, включая долю участия организации в обществе.

Холдинговая компания и входящие в неё общества кроме собственного

бухгалтерского учета могут составлять сводную бухгалтерскую отчетность,

включающую показатели отчетов таких обществ. Это предусмотрено

Методическими рекомендациями Министерства финансов РФ[80], утвержденными

приказом от 30.12.1996 г. № 112. Сводная бухгалтерская отчетность

определяется как система показателей, отражающих финансовое положение на

отчетную дату и финансовые результаты за отчетный период группы

взаимосвязанных организаций.

Исходя из существующей практики, сводная бухгалтерская отчетность

составляется далеко не всеми холдингами. Такая ситуация вполне объяснима с

той точки зрения, что консолидированная отчетность российских холдинговых

компаний, в отличие от стран с развитой рыночной экономикой, где операции

внутри холдинга вообще являются внутренним оборотом и не подлежат

налогообложению (например, США), не влечет за собой установления льготного

режима налогообложения внутрихолдинговых финансовых потоков.

Наиболее оптимальный и соответствующий моменту (целям, оперативности

решения задачи и пр.) способ финансирования определяется для каждого

конкретного случая. Так, например, увеличение уставного капитала дочернего

общества, являясь наиболее оптимальным вариантом с точки зрения

налогообложения, требует определенного времени для осуществления

организационных и регистрационных процедур по увеличению уставного капитала

хозяйственного общества. В этом случае (при условии, что основное общество

имеет в дочернем обществе не менее 50% уставного капитала) реальнее

воспользоваться предоставленной подп. 11 п.1 ст. 251 НК РФ возможностью

полного освобождения передаваемых от дочернего общества основному средств

от обложения налогом на прибыль, чем принимать решение о выплате дивидендов

дочерним обществом, даже если они подлежат льготному (6%) обложению.

В целом, несмотря, на отсутствие системного правового регулирования

холдингов налоговым законодательством и связанные с этим неудобства,

специалисты компаний проявляют творческий подход к осуществлению

финансового планирования и оптимизации налогообложения в объединении. Но до

принятия основного для холдинговых компаний закона, все действия,

направленные на оптимизацию налоговых платежей будут подпадать под рамки

уголовного закона, потому что реально получается не оптимизация

налогообложения, а уход общества от уплаты налогов.

2.2.2. Холдинговые компании и антимонопольное законодательство.

Антимонопольное законодательство, равно как и налоговое, не содержит

определения понятий «холдинг» и «холдинговая компания», но использует

дефиницию «группа лиц» и «аффилированные лица». Понятие аффилированных лиц

является на данный момент межотраслевым и содержится в акционерном

законодательстве, законодательстве о ценных бумагах, по бухгалтерскому

учету.[81]

Значительным шагом для признания согласованности деятельности

участников холдинга и необходимости рассматривать их как взаимосвязанную

совокупность организаций в отношениях с третьими лицами стало введение в

антимонопольное законодательство правового понятия «группа лиц». Согласно

ст. 4 Закона о конкуренции все положения указанного Закона, относящиеся к

хозяйствующим субъектам, распространяются на группу лиц; положения

относительно группы лиц распространяются на каждое входящее в указанную

группу лицо. Под хозяйствующим субъектом при этом понимаются российские и

иностранные коммерческие организации, некоммерческие организации, за

исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, и

индивидуальные предприниматели.

Квалификация группы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет

большое правовое значение, поскольку меры государственного антимонопольного

регулирования применяются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из

участников. Например, если будет установлено, что один из участников группы

лиц допустил нарушение антимонопольного законодательства, то

антимонопольный орган при рассмотрении данного правонарушения, вправе

выдать предписания также другим участникам группы лиц, способным обеспечить

устранение нарушения. Установление доминирующего положения хозяйствующих

субъектов в соответствии со ст. 12 Закона о конкуренции осуществляется с

учетом группы лиц в целом. Обобщая материалы судебно-арбитражной практики,

Н.И. Клейн пишет: при использовании понятия «группа лиц» доля на рынке

устанавливается с учетом доли на рынке каждого лица, включенного в группу.

Например, если основное общество занимает долю на рынке соответствующего

товара 20%, а его дочернее общество на том же рынке 30%, то в Реестр

хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке, будут

внесены оба эти хозяйственные общества с указанием доли на рынке — 50%[82].

Согласно требованиям Положения о порядке предоставления

антимонопольным органам ходатайств и уведомлений[83] лица, подающие

ходатайства, обязаны указывать группу лиц, в которую входят участники

согласуемой сделки либо реорганизуемые организации. В состав представляемых

сведений о группе лиц входит информация об основаниях отнесения к группе

лиц, производственной деятельности, объемах выпускаемой и поставляемой на

рынок продукции и т.д. Если анализ представленной информации о деятельности

группы лиц покажет, что в результате совершения сделки, осуществления

реорганизации или совершения иных действий, на которые запрашивается

разрешение, доминирующее положение группы лиц возникнет или усилится, то

антимонопольные органы вправе отклонить представленное ходатайство.

Неправильное определение группы лиц и, как следствие, представление

недостоверных сведений в соответствии с п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции

влечет за собой отклонение заявленного ходатайства, а при наличии умысла на

представление недостоверных сведений также привлечение виновных лиц к

ответственности в соответствии со ст. 19.8 Кодекса РФ об административных

правонарушениях.

Группой лиц в литературе признается «некоторая конгломерация

юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями

экономической (управленческой) зависимости»[84]. Понятия «аффилированные

лица» и «группа лиц» относятся друг к другу как общее к частному, поскольку

лица могут быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в

связи с принадлежностью к группе лиц (в ст. 4 Закона о конкуренции наряду с

группой лиц перечислены еще ряд критериев отнесения юридических лиц к числу

аффилированных).

Аффилированные лица — англоязычный термин (to affiliate, affiliated

company, affiliation), который обозначает взаимоотношения между двумя и

более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости

и контроля. В законодательстве различных стран в зависимости от цели

использования этого понятия устанавливаются различные количественные и

качественные критерии определения экономической зависимости между

субъектами предпринимательской деятельности. Под аффилированными лицами

Закон о конкуренции понимает физических и юридических лиц, способных

оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц,

осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Понятие «аффилированное лицо» раскрывается в Законе о конкуренции

путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых

к числу аффилированных. «К общим признакам аффилированных лиц, — пишет К.Ю.

Тотьев, — следует отнести состав аффилированных лиц, основания

аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму

этой зависимости». При этом автор под составом аффилированности понимает —

предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих

конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности —

юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести тот или

иной субъект к аффилированным лицам [85].

Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми

возникает право распоряжаться более чем 50% голосов: приобретение

голосующих акций (вкладов, долей) в результате их покупки, получения в

доверительное управление, совместной деятельности, заключения договора

поручения. Перечень оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию

является открытым — Закон о конкуренции определяет, что группа лиц

возникает и в результате других сделок или по иным основаниям, когда лицо

приобретает право распоряжаться более чем 50% от общего количества голосов,

приходящихся на голосующие акции (вклады, доли), составляющие уставный или

складочный капитал юридического лица.

Антимонопольное законодательство, в отличие, например, от налогового,

выделяющего категорию взаимозависимых лиц (ст. 20 НК РФ), наиболее полно

отражает критерии экономической зависимости и субординации хозяйствующих

субъектов, ведущие к образованию холдинга. Во-первых, владение определенной

долей в уставном капитале хозяйственного общества не является единственным

основанием для признания лиц аффилированными. Во-вторых, в Законе о

конкуренции речь идет о праве распоряжаться определенным количеством

голосов, составляющих уставный (складочный) капитал хозяйственного

общества, вне зависимости от основания возникновения этого права — наличие

акций (вкладов, долей) в собственности, в доверительном управлении, в

залоге, если договор залога предусматривает право залогодержателя

распоряжаться предметом залога и т.д. Так, например, если лицу, которое уже

имеет 10% голосующих акций, будет выдана доверенность на право голоса еще

на 12% голосующих акций, то это лицо, приобретая право распоряжаться более

20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный

капитал акционерного общества, становится аффилированным лицом этого

общества. В-третьих, Закон о конкуренции употребляет понятие «количество

голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или

складочный капитал вклады, доли данного юридического лица», т.е.

применительно к акционерным обществам речь идет не только об обыкновенных

акциях, но также и о привилегированных, когда их владельцы в соответствии с

Законом об АО получают право голоса по этим акциям. В этом смысле в отличие

от налогового законодательства, наступает полная ясность в вопросе

квалификации лиц, как аффилированных.

Участники холдинговых компаний являются аффилированными лицами по

целому ряду критериев и, прежде всего, по принадлежности к одной группе

лиц. Основное хозяйственное общество (товарищество) и его дочерние общества

составляют группу лиц и рассматриваются как единый хозяйствующий субъект;

преобладающее общество (товарищество) в силу распоряжения более чем 20%

голосов зависимого общества является его аффилированным лицом.

Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими

субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет

решения той или иной организации, законодательство устанавливает жесткие

требования к учету и информированию юридическим лицом других участников

гражданского оборота и государственных органов о наличии у него

аффилированных лиц.

Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные

общества должны хранить списки своих аффилированных лиц. Федеральная

комиссия по рынку ценных бумаг 30 сентября 1999 г. утвердила Постановление

«О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об

аффилированных лицах акционерных обществ»[86]. Согласно этому Постановлению

акционерные общества обязаны вести учет своих аффилированных лиц, а так же

своевременно уведомлять регистрирующий орган о появлении новых

аффилированных лиц в 3-х дневный срок с момента, когда стало известно об

аффилированности этих лиц. Наряду с акционерным обществом и сами

аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное

общество о принадлежащих им акциях с указанием количества и категории.

Интересным представляется, что Положение вводит и определяет (правда в

сноске — к п. 9) еще одно понятие — «группа взаимосвязанных организаций»,

под которой понимает объединение дочерних и зависимых обществ. Группа

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8