УГОЛОВНОЕ ПРАВО И РЕЛИГИЯ

официально. т

Не удивительно, что после того как подобная система, включающая

элементы традиционного права, была институционально оформлена, объявление в

январе 1956 г. политической независимости ничего в этой сфере не изменило.

Вскоре после объявления независимости в стране развернулась дискуссия по

вопросам о будущем конституционном и правовом строе, но вплоть до 1983 г.

никакие реальные шаги в направлении изменения природы и содержания

существовавшей ранее правовой системы не делались. Тем не менее, корни

того, что можно назвать юридическим государственным переворотом 1983 г.

следует искать в политических и прочих процессах, которые начались в стране

с 1977 г..

Я не буду рассматривать здесь мотивы и механизм юридического

государственного переворота, осуществленного в Судане в 1983 г., который

ставил своей целью сделать шариат единственной правовой системой Судана.

Нас больше интересуют последствия этого принципиального изменения

политического курса для уголовного права Судана. В соответствии с новой

политикой тотальной исламизации несколько основных кодексов, такие, как

Уголовный кодекс, Уголовно-процессуальный кодекс и Закон о правилах

дорожного движения были пересмотрены и заново введены в 1983 г. с тем,

чтобы новая версия была основана на шариатских принципах. Первый в стране

Закон о порядке дачи свидетельских показаний был введен в это же время для

того, чтобы укрепить шариатские правила, вводимые в стране вместо общих

принципов британского обычного права применительно к порядку дачи

показаний. .

Конечно, некоторые недоработки того, что принято называть

сентябрьскими (1983) законами, можно списать на ту поспешность, с которой

они принимались под давлением бывшего президента Джафара Нимейри в еще не

сформировавшейся новой политической системе; однако, другие недостатки этих

законов отражают главные проблемы применения уголовного права шариата в

современных условиях. В предлагаемом ниже кратком критическом обзоре

некоторых законов 1983 г. я буду делать упор именно на эти сущностные

недостатки, так как аналогичные проблемы, судя по всему, будут возникать

всегда, когда историческое шариатское уголовное право будет вводиться в

современных национальных государствах. Уголовно-процессуальный кодекс 1983

г., в котором вкратце упоминалось о шариатских наказаниях за убийство и

нанесение тяжких телесных повреждений, о праве Верховного судьи издавать

циркуляры[13], определяющие, какая из исламских правовых школ будет

признана для судов эталонной, а также определялся размер дийя (штраф или

возмещение), которая должна выплачиваться за убийство или нанесение тяжких

телесных повреждений. Во всем остальном УПК явился простым воспроизведением

прежнего "светского" Уголовно-процессуального кодекса. В новом кодексе

никак не рассматриваются те процедурные вопросы, которые возникают в связи

с применением шариатского уголовного права в новых условиях. Например, в

кодексе никак не регламентируются отношения между частными лицами, имеющими

право требовать компенсацию, и государственными властями в случая убийства

или нанесения тяжких телесных повреждений (худуд и джинайят).

Поскольку шариатское уголовное право не развилось в единую

систему, весь Уголовный кодекс Судана от 1983 г. был сведен к тому, что в

старый Уголовный кодекс были добавлены статьи, определяющие наказание за

убийство и причинение тяжких телесных повреждений. Принятые прежде принципы

общей уголовной ответственности за преступление, совершенное группой лиц,

ответственности за подстрекательство к совершению преступления и за попытку

совершения преступления были оставлены без изменений. Более того, при

отсутствии шариатских правовых норм, регулирующих право обвиняемого на

защиту и определяющих условия освобождения от уголовной ответственности,

были приняты прежние правила обеспечения защиты и прежний подход к

освобождению от уголовной ответственности без учета принципиальных

изменений в природе уголовной ответственности в связи с введением наказания

за убийство и причинение тяжких телесных повреждений, и возникающих в этой

связи последствий. Например, уголовная ответственность не изменялась в тех

случаях, когда преступление было совершено по принуждению или если жертва

была согласна идти на возможный риск. ---------------------------------

---------

Когда шариатские принципы были применены к общим принципам

уголовной ответственности, они еще больше запутали ситуацию. Например,

статья 49 Уголовного кодекса 1983 г. вместо четко определенного прежде

минимального возраста уголовной ответственности расплывчато упоминает о

"возрасте половой зрелости". Это выражение, которое используется в

исторических трактатах шариата, создает определенные проблемы, так как

пубертат - это переходный период в становлении организма, а не какой-то

конкретный возраст, который суды должны принимать во внимание при

определении уголовной ответственности. ----------------------------------

Кроме того, когда шариатские принципы были включены в статью 64

Уголовного кодекса 1983 г., определяющую какие именно виды наказания могут

налагаться в рамках этого кодекса, возникла недопустимая двусмысленность и

зависимость от произвола судей. Например, статья 64(3) гласит, что когда в

любом из разделов кодекса встречается выражение "тюремное заключение" без

указания конкретного срока, это означает тюремное заключение на любой

период, который суд сочтет подходящим в данных условиях. Точно также статья

64(8) гласит, что термин "наказание плетьми", упомянутый в любой из статей

кодекса без определения числа ударов, может означать любое число ударов от

25 до 100. Такие широкие полномочия судов при вынесении приговора явно

восходят к шариатскому принципу (тазир), который вряд ли можно оправдать в

современных условиях, так как этот принцип предполагает недопустимо высокую

неопределенность и несет в себе угрозу злоупотреблений.

Шариатский подход к карам за убийство также был без

предварительной проработки наложен на существовавшие прежде законы об

убийстве и о порядке предоставления защиты обвиняемым в этих преступлениях,

что опять таки привело к некоторой двусмысленности. Например, статья 252

гласит, что преступления, называемые в кодексе термином катл амд гхила,

точного определения которого кодекс не дает, должны караться смертной

казнью. Хотя в исламских трактатах по юриспруденции этим термином

пользуются для обозначения отдельных видов убийства с отягощающими

обстоятельствами, там также не дается четкого определения того, что именно

понимается под этим преступлением. Точно также использование шариатских

категорий при определении наказания за убийство дает неожиданные

результаты. Например, кодекс признает, что провокация со стороны жертвы или

добровольное согласие на смерть может частично служить оправданием и тогда

убийство следует рассматривать как полу-убийство (катл шипх амд). Это плохо

соотносится с исламским религиозным подходом. ------------------------------

-------------

Не проработанность шариатского подхода к хадд хараба или кат ал-

тарик также весьма ощутима; это видно из того, что в соответствии с

Уголовным кодексом 1983 г., под этот хадд подводятся многочисленные другие

преступления. Кроме применения шариатских наказаний за этот хадд по

отношению к грабежам и подобным преступлениям, как они определялись

предыдущим кодексом, кодекс 1983 г. применяет эти наказания и по отношению

к множеству других преступлений, не связанных ни с захватом силой чужой

собственности, ни с использованием силы против государства или частных лиц.

Возможно, широкое толкование этого хадда связано с представлением о том,

что подобное поведение представляет собой "нечестие". Однако, если мы

учтем, что наказанием за этот хадд, как сказано в стихе 5:33 Корана, должна

быть либо смертная казнь, либо распятие, либо отсечение правой руки и левой

ноги (перекрестная ампутация), либо изгнание, станет очевидно, насколько

важно максимально ограничить применение этой статьи. Однако отсутствие

четкого определения подобных преступлений в рамках шариата позволяет

относить к их числу огромное количество всевозможных правонарушений.

Уголовный кодекс 1983 г. также высвечивает те проблемы, которые

возникают в связи с применением наказания к не мусульманам. Во-первых,

шариатское наказание за кражу (худуд сарика), (кат ал-тарик) и недоказанное

обвинение в прелюбодеянии (казф) распространяется на всех преступников,

независимо от их веры и религиозной принадлежности. И здесь мы опять

возвращаемся к определенным вопросам обоснования, которых касались ранее.

Остается вопрос: почему не мусульмане должны подвергаться строгим и

жестоким наказаниям, продиктованным религиозными верованиями мусульман?-----

---------------------------------

Признавая отчасти правомерность таких сомнений, наказание за

преступление - прелюбодеяние (зина) кодекс определяет в зависимости от

религиозной принадлежности преступников. В соответствии с шариатским

подходом, в статье 318 Уголовного кодекса 1983 г. говорится, что шариатское

наказание за прелюбодеяние не будет применяться к лицам, "божественная

религия" которых предполагает другое наказание за это преступление. В этом

случае преступник будет наказан в соответствии с законами собственной веры.

Если же религия преступника не предусматривает наказания за это

преступление, его нельзя присудить более, чем к 8-10 ударам плетьми и

штрафу или к тюремному заключению сроком более, чем на 1

год.===================================

Данный раздел уголовного кодекса вызывает серьезные проблемы.

Поскольку там не дается определения того, что можно считать "божественной

религией", встает вопрос: на основании каких критериев можно определить

есть ли у преступника эта "божественная религия"? Должен ли на этот вопрос

ответить суд, используя собственные (видимо шариатские) критерии

определения того, что есть "божественная религия", или на этот вопрос может

ответить сам преступник, исходя из собственной веры? Точно также непонятно,

каким образом на основании "божественной религии" преступника следует

определять наказание за прелюбодеяние. Будет ли это наказание определяться

шариатским судом на основании, видимо, шариатских источников, или наказание

будет определяться религиозными авторитетами собственной "божественной

веры" преступника. --- -------- --------------------------------------------

-------

Другая проблема возникает, когда кодекс пытается завуалировать

шариатскую дискриминацию на основании религии в отношении преступников не

имеющих мусульманской религии. Согласно юристам-основоположникам, наказание

имеет место только, если жертва - мусульманин. Бездоказательные обвинения в

прелюбодеянии не мусульманина может быть наказано на основании шариатских

принципов наказания - тазира, но не как уголовное преступление. Конечно при

такой системе о правовом государстве говорить не приходится. Основание

этого правила шариата - в том, что не мусульманин не обладает качеством

"ихсан" (моральной чистоты). Такое обоснование, естественно, оскорбительно

для не мусульман. И уголовный кодекс при определении преступления в статье

433 не делает различий между мусульманами и не мусульманами, но зато делает

их в статье 434 при определении наказания. Но дискриминация на основании

религии одинаково неконституционна, относится ли она к определению

преступления, или к определению наказания за него..-------------------------

----------------------------------------

Неудачная попытка кодекса избежать не конституционности в связи

с риддой (отступничеством) приводит к другой не конституционности. Хотя

кодекс прямо не определяет наказание за отступничество, статья ч.3ст.458

говорит, что отсутствие такого определения не исключает применение

шариатского наказания за любой проступок (хадд). Поскольку отступничество -

единственный хадд, который прямо не упоминается в кодексе, смысл статьи -

дать возможность наказывать за него, не упоминая его имени. Такую

интерпретацию и применила подсекция Специального Аппеляционного Суда по

уголовным делам, подтвердив смертный приговор за отступничество Устазу

Махмуду Мохаммеду Тахе в январе 1985 г.. Это - прямое нарушения принципа

законности, поскольку наказание (и наказание смертной казнью) накладывается

за преступление, не определенное в кодексе. Я уже не говорю о том, что

такое наказание противоречит основному праву на свободу религии. -----------

-------------------------

Можно утверждать и о не конституционности суданского Акта о

порядке дачи свидетельских показаний от 1983 г., где вводится шариатская

дискриминация на основании религии и пола. Хотя статья 27 акта говорит, что

свидетелем может быть любой нормальный человек, который знает относящиеся к

делу факты, ряд других статей этого акта фактически отрицают это право для

не мусульман и женщин. Статьи 77 и 78 вводят дискриминацию не мусульман и

женщин при свидетельстве по делам худуд. Статья 81 гласит, что ни одна

статья данного акта не может интерпретироваться так, чтобы она оказалась

противоречащей шариату. Так, несмотря на неопределенно-нейтральный текст

статьи 27, свидетельские показания оцениваются актом в соответствии с

шариатом. Эти проблемы, возникшие в связи с последними реформами в правовой

системе Судана, призванными усилить роль шариатских принципов в уголовном

праве, будут возникать в любой стране, которая попытается ввести шариатское

уголовное право, не решив предварительно те проблемы, о которых я говорил

выше. Было бы полезно также упомянуть о человеческом и политическом

измерении суданского опыта. Еще раз следует подчеркнуть, что суданский опыт

может служить ясной и четкой иллюстрацией этого человеческого и

политического измерения, и что сложившаяся ситуация может быть характерна

не только для уголовного права Судана. В дальнейшем я буду рассматривать

ситуацию, сложившеюся в Чеченской Республике Ичкерия, уголовный кодекс

которой, принятый в 1996г. являлся точной копией Уголовного кодекса Судана.

Поэтому на изучение этой проблемы, я посвятил большую часть дипломной

работы.

Шариатское уголовное право было введено в Судане в то время, когда

страна переживала острые экономические трудности. Подавляющее большинство

населения живет в условиях крайней бедности. Неудивительно, что в этих

условиях для многих людей единственно возможным образом жизни становится

воровство и совершение иных преступлений против собственности. Не было

сделано никаких серьезных попыток удовлетворить экономические потребности

этих людей, но создавая соответствующий антураж для введения в действие

шариатской системы наказаний, президент Нимейри в сентябре 1983 г. сделал

серьезный шаг, освободив из тюрем по всему Судану примерно тринадцать тысяч

отбывавших заключение преступников. Чтобы помочь этим преступникам (многие

из которых были самыми обычными уголовниками и рецидивистами, проведшими

большую часть своей жизни в тюрьме) начать новую честную жизнь, каждому из

них при освобождении была вручена сумма, равная минимальной месячной

зарплате. Неудивительно поэтому, что некоторые из тех, кого освободили из

Центральной тюрьмы в Хартуме, всего через несколько часов были вновь

арестованы полицией за совершение новых преступлений. В соответствии с

новой системой наказаний некоторые из первых ампутаций рук и ступней за

воровство (худуд сарика) и грабеж (кат ал-тарик), были произведены в

отношении как раз этих, недавно освобожденных лиц.--------------------------

Кроме того, хотя большинство суданцев номинально являются

мусульманами, их обычное поведение с трудом согласуется с религиозными

догмами ислама. Многие суданцы-мусульмане имеют обыкновение пить опьяняющие

напитки, не слишком обременяя себя размышлениями о том, что шариат это

запрещает. Многие бедные женщины даже содержат себя и свои семьи, занимаясь

изготовлением и продажей пива и других алкогольных напитков в основных

городах страны, включая столицу Хартум. Для просвещения и помощи таким

суданцам-мусульманам, ежедневно нарушающим нормы шариата, до введения

суровых уголовных наказаний за подобные нарушения не было принято никаких

специальных мер. Вследствие этого наказания за определенные виды

преступлений применялись в исключительно широких масштабах. ===============

Многие из тех, кто подвергся суровым шариатским наказаниям, были

суданскими не мусульманами, не признающими религиозного обоснования

исламской системы наказаний. Поэтому нет ничего удивительного, что

некоторые лидеры суданских не мусульман выступили с протестами против

введения в стране шариатской системы наказаний. Так, в заявлении,

подписанном суданскими католическими епископами и руководителями

Епископальной церкви, Суданской церкви Христа, Пресвитерианской церкви

Судана и Суданского совета церквей, говорилось: "мусульмане должны жить по

установлениям своей веры. Но они не имеют никакого права навязывать свои

убеждения тем, кто придерживается иных верований". Христианские пастыри

возражали "против принудительного распространения исламского шариата на

всех граждан, независимо от их веры" и "против провозглашения Судана

исламским государством, невзирая на то, что более трети его граждан – не

мусульмане". И далее в заявлении утверждалось: "политика, которая

навязывает единообразие без учета фактического многообразия общества, не

ведет к укреплению единства и мира. Путь к единству и миру проходит через

понимание, взаимное уважение и диалог". -------------------------

Другие суданские не мусульмане в негодовании ответили на

введение шариата вооруженным восстанием. Такое развитие событий подводит

нас к политическим аспектам шариатского курса. Однако для понимания этих

аспектов следует обратиться к запутанной проблеме южного Судана.

Существует много причин для конфликта между мусульманским и в известной

мере арабизированным северным Суданом и в большинстве своем немусульманским

африканским населением южного Судана . Помимо недоверия и враждебности,

глубоко укоренившихся в отношениях между двумя частями страны, южные

суданцы испытывают недовольство, вызванное политическими и экономическими

причинами, - ведь в пропорциональном отношении они ущемлены и в отношении

доступа к политической власти и в плане экономического развития. Кроме

того, южный немусульманский Судан опасался проведения в жизнь мусульманским

севером шариатских законов, поскольку южане понимали, что это нанесет ущерб

их основным гражданским правам. Эти и иные причины привели к первому

мятежу, поднятому южанами, служившими в суданской армии, накануне получения

страной независимости в августе 1955 г. Вскоре этот мятеж превратился в

полномасштабную гражданскую войну, продолжавшуюся примерно 17 лет и

завершившуюся политическим урегулированием, известным под названием Аддис-

Абебского соглашения 1972 г., по которому юг получил региональную автономию

и гарантии основных прав, закрепленные в Конституции 1973 г.. В результате

этого урегулирования южный регион вплоть до начала 80-х годов существовал в

условиях относительной политической стабильности и экономического развития.

Несколько акций, осуществленных в конце 1970 - начале 1980-х

правительством тогдашнего президента Нимейри[14], были однако восприняты

южными суданцами как свидетельство недобросовестности и стремления лишить

их прав, приобретенных по соглашению 1972 г. Опасения южных суданцев

подтвердились, когда 5 июня 1983 г. президент Нимейри в нарушение

Конституции Судана и Аддис-Абебских соглашений принял решение разделить

южный регион на три отдельных региона. Всего через несколько месяцев после

этого, в сентябре 1983 г. Нимейри распространил действие законов шариата на

всю страну. Это радикальное решение подлило масло в огонь нового мятежа,

который к тому моменту уже начался на юге, и страна вновь была ввергнута в

широкомасштабную и вызвавшую громадные жертвы гражданскую войну. -----------

------------------------

Хотя наблюдатели могут расходиться в оценках различных

социальных, экономических и политических причин конфликта между севером и

югом Судана, все же они не могут не согласиться с тем, что введение шариата

стало важнейшей, если не основной причиной нынешней фазы гражданской войны.

В любом случае, зрелище ампутаций и других суровых наказаний, применяемых в

отношении не мусульман, в сочетании с явной дискриминацией на религиозной

почве, побуждают суданских не мусульман продолжать гражданскую войну. ------

-------------------

Наблюдатели также не могут не согласиться, что возобновление

гражданской войны в южной части страны усугубило экономические и

политические проблемы Судана и способствовало падению бывшего президента

Нимейри. Пытаясь достичь нового политического урегулирования конфликта,

нынешнее правительство Судана неоднократно обещало отменить законы,

введенные в 1983 г. Однако вплоть до настоящего момента ему так и не

удалось этого сделать, поскольку перспектива реализации этих обещаний

ставит правительство страны перед трудной дилеммой. С одной стороны,

электорат основных партий севера требует применения шариата и, либо

сохранения в силе законов 1983 г., либо замены их на так называемые

замещающие исламские законы. С другой стороны, в какой бы форме шариат ни

применялся, его применение будет порождать проблемы конституционного и

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6