Подготовка договора. Порядок заключения

молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых

отношений сторон.

К примеру, если арендатор продолжает пользоваться арендованным

имуществом после истечения срока договора аренды при отсутствии возражения

со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же

условиях на неопределенный срок (п. 4 ст. 86 Основ). В данном случае и

оферта, и акцепт по возобновленному договору совершаются в форме молчания.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, является свидетельством

того, что договор заключен. В связи с этим отзыв акцепта после его

получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения

договорных обязательств, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК).

Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда договор будет

считаться заключенным. В случаях, когда извещение об отзыве акцепта

опережает сам акцепт (то есть акцепт еще не получен лицом, направившим

оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признается не полученным

(ст. 439).

Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта,

поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством

заключения договора. Правила о сроке для акцепта сформулированы в ГК

применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в

самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта.

Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при

котором договор будет считаться заключенным, является получение лицом,

направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок, установленный офертой

(ст. 440). Необходимо обратить внимание на то, что правовое значение

придается не дате направления извещения об акцепте, а именно дате получения

этого извещения адресатом. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее

заключить договор, должно позаботиться о том, чтобы извещение об акцепте

было направлено заблаговременно с таким расчетом, чтобы оно поступило

адресату в пределах срока, указанного в оферте.

Ранее действовавшее законодательство, регулировавшее порядок заключения

договоров поставки продукции и товаров, подряда на капитальное

строительство и другие договоры в сфере предпринимательства, обычно

ориентировало стороны на соблюдение срока для рассмотрения проекта договора

и направления другой стороне подписанного экземпляра договора. Более того,

дата получения подписанного договора (то есть акцепта) не имела

юридического значения.

Новый порядок заключения договоров, в том числе и в части определения

срока для акцепта, должен применяться к договорам, предложения заключить

которые направлены после 1 января 1995 года (см. ст. 12 Вводного закона).

Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для

акцепта, производится с учетом того, что срок для него, помимо самой

оферты, может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом

случае договор будет считаться заключенным при условии, что получен лицом,

направившим оферту, в пределах указанного срока (ст. 441 ГК).

Если же срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или

иным правовым актом, то обязательным условием, при котором договор будет

считаться заключенным, является получение извещения об акцепте его оферты в

течение нормально необходимого для этого времени.

Что касается продолжительности "нормально необходимого времени", то

данное обстоятельство может быть выяснено только на основании многообразной

судебной практики. Очевидно лишь то, что указанное "нормально необходимое

время" будет определяться судом, исходя из конкретных обстоятельств каждого

спора.

Немедленное заявление об акцепте как условие, обязательное для признания

договора заключенным, требуется лишь в ситуации, когда оферта, не

содержащая срок для ее акцепта, сделана в устной форме. Речь идет только о

тех договорах, в отношении которых допускается устная форма (ст. 159).

Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет за собой

заключение договора. Договор может считаться заключенным лишь при условии

получения лицом, направившим оферту, извещения о ее акцепте в срок,

предусмотренный офертой, законом или иным правовым актом, а если такой срок

не предусмотрен - в нормально необходимое время.

Данное положение в определенных случаях могло привести к негативным

последствиям в отношении лица, получившего оферту и своевременно

направившего извещение о ее акцепте, которое, однако, по вине органов связи

доставлено адресату несвоевременно. Во избежание подобных ситуаций в Кодекс

включены нормы, специально регламентирующие подобные случаи (ст. 442).

Своевременно направленное извещение об акцепте, которое получено

адресатом с опозданием, в порядке исключения не считается опоздавшим, а

следовательно, получение такого акцепта с опозданием не является

препятствием для признания договора заключенным, кроме случаев, когда

сторона, получившая извещение об акцепте ее оферты с опозданием, немедленно

уведомит об этом сторону, направившую указанное извещение об акцепте.

Извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано

надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора, даже в тех

случаях, если не будет представлено доказательств, подтверждающих

своевременность его направления. Однако для этого требуется, чтобы лицо,

получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно

сообщило другой стороне о принятии ее акцепта. При отсутствии такого

сообщения опоздавший акцепт не порождает правовых последствий, а договор не

может быть признан заключенным.

Для того, чтобы договор был признан заключенным, необходим полный и

безоговорочный акцепт, то есть согласие лица, получившего оферту, на

заключение договора на предложенных в оферте условиях.

Акцепт на иных условиях, то есть ответ о согласии заключить договор, но

на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержались в

оферте, не является ни полным, ни безоговорочным, а поэтому не может быть

признан надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора (ст.

443 ГК).

Для предпринимательских отношений наиболее типична ситуация, когда

сторона, получившая проект договора (оферту), составляет протокол

разногласий по одному или нескольким условиям договора и возвращает

подписанный экземпляр договора вместе с протоколом разногласий. В этом

случае договор не считается заключенным до урегулирования сторонами

разногласий по договору.

В то же время ответ о согласии заключить договор на иных условиях

рассматривается в качестве новой оферты. Это означает, что лицо,

направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в

соответствии с законом или иными правовыми актами должна осуществляться

процедура урегулирования разногласий.

Место заключения договора (ст. 444 ГК) обычно указывается в тексте

договора. При определенных условиях место заключения договора может иметь

серьезное значение. Например, по внешнеэкономической сделке место

заключения договора может стать фактором, определяющим право, подлежащее

применению (ст. 166 Основ).

В ряде случаев возникает необходимость определить место заключения

договора, когда оно в нем не указано. В подобных ситуациях местом

заключения договора признается соответственно либо место жительства

гражданина, либо место нахождения юридического лица, от которых исходит

предложение заключить договор (ст. 444). Как было отмечено, один из

признаков действия принципа свободы договора заключается в том, что

понуждение к его заключению не допускается, за исключением случаев, когда

обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно

принятым обязательством.

Непосредственно в ГК, а также в иных законах предусмотрено немало

случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из

сторон. В частности, такое заключение является обязательным в следующих

случаях: заключение основного договора в срок, установленный

предварительным договором (ст. 429 ГК); заключение публичного договора (ст.

426 ГК); заключение договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК).

Обязательным для банка, уставом которого предусмотрено осуществление

соответствующих банковских операций, является заключение договора

банковского счета с организациями по месту их регистрации (п. 1 ст. 109

Основ); для фондов государственного и муниципального имущества обязательным

является заключение договора купли-продажи приватизированного имущества с

юридическим или физическим лицом, признанным победителем соответствующего

конкурса или аукциона (ст. 27 Закона о приватизации); для коммерческих

организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов

продукции, обязательным является заключение государственного контракта на

поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение

заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции

(п. 2 ст. 5 Закона Российской Федерации "О поставках продукции для

федеральных государственных нужд") и в некоторых других случаях.

Вместе с тем законы, предусматривающие обязанность одной из сторон

заключить договор, зачастую не содержат каких-либо норм, регулирующих

порядок и сроки заключения договора, что нередко приводит к тому, что

императивные нормы остаются нереализованными.

Устранить этот пробел призваны положения, содержащиеся в ст. 445 ГК.

Сфера применения положений о порядке и сроках заключения договоров,

обязательных для одной из сторон, ограничена случаями, когда законом, иными

правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и

сроки заключения договоров.

Правила о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной

из сторон, сформулированы в названной статье применительно к двум различным

ситуациям, когда обязанная сторона выступает в роли лица, получившего

предложение заключить договор, или сама направляет контрагенту предложение

о его заключении. В обоих случаях действует общее правило, согласно

которому правом на обращение с иском в суд о разногласиях по отдельным

условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то

лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении

которой установлена обязанность заключить договор.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение

договора является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть

предложенные условия договора. Рассмотрение условий договора и подготовка

ответа на предложение заключить договор являются именно обязанностью, а не

правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении

договора в обычном порядке.

По результатам рассмотрения предложенных условий договора возможны три

варианта ответа:

во-первых, полный и безоговорочный акцепт (подписание договора без

протокола разногласий). В этом случае договор будет считаться заключенным с

момента получения лицом, предложившим заключить его, извещения об акцепте;

во-вторых, извещение об акцепте на иных условиях (направление стороне,

предложившей заключить договор, подписанного экземпляра договора вместе с

протоколом разногласий). В отличие от общего порядка заключения договора,

когда акцепт на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты,

получение извещения об акцепте на иных условиях от стороны, обязанной

заключить договор, дает право лицу, направившему оферту, передать

разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в

течение 30 дней со дня получения извещения об акцепте оферты на иных

условиях;

в-третьих, извещение об отказе от заключения договора. Оно имеет

практический смысл при наличии обстоятельств, которые рассматриваются

законодательством как обоснованные причины, являющиеся основанием к отказу

от заключения договора. Например, если речь идет о публичном договоре, в

качестве таких обстоятельств будут расцениваться лишь доказательства

отсутствия возможности предоставить потребителю соответствующие товары,

услуги или выполнить для него определенную работу (п. 3 ст. 426 ГК).

Во всяком случае своевременное извещение лица, направившего оферту, об

отказе заключить договор может избавить сторону, обязанную его заключить,

от возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения

договора.

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее

предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к

условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая

проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие

разногласия в 30-дневный срок. По результатам рассмотрения возможны два

варианта действий в отношении стороны, заявившей о своих разногласиях к

предложенным условиям договора:

во-первых, принятие договора в редакции, зафиксированной в протоколе

разногласий другой стороны. В этом случае договор будет считаться

заключенным с момента получения этой стороной извещения о принятии

соответствующих условий договора в ее редакции;

во-вторых, сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям

договора, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий.

Получение извещения об отклонении протокола разногласий либо отсутствие

ответа о результатах его рассмотрения по истечении 30-дневного срока дают

право стороне, заявившей о разногласиях к предложенным условиям договора,

обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий, возникших при

заключении договора.

Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении

которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических

последствий: решение суда о понуждении к заключению договора, которое может

быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту; обязанность

возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения

договора, что также производится по решению суда в случае необоснованного

уклонения от заключения договора.

Нарушение сроков на рассмотрение оферты другой стороны, протокола

разногласий, предусмотренных в ст. 445 ГК, стороной, обязанной заключить

договор, может повлечь для нее негативные последствия даже в том случае,

если судом не будет признан факт необоснованного уклонения от заключения

договора. На эту сторону могут быть отнесены расходы по государственной

пошлине, поскольку дело в суде возникло вследствие ее неправильных действий

(ст. 72 АПК).

Разногласия, возникшие при заключении договора, могут быть переданы на

рассмотрение суда в двух случаях: если имеется соглашение сторон о передаче

возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда

либо если такая передача предусмотрена законодательством (ст. 20 АПК).

Соглашение сторон о передаче разногласий, возникших при заключении

договора, на разрешение суда может быть достигнуто путем обмена письмами,

телеграммами. Возможен и такой вариант, когда условие о передаче

разногласий на разрешение суда включается одной из сторон в проект

договора, а вторая сторона в протоколе разногласий не высказывает замечаний

по соответствующему условию проекта договора. Не исключена возможность

принятия судом к своему производству споров, подлежащих передаче в суд по

соглашению сторон, даже если отсутствует письменное соглашение, однако

контрагентом стороны, обратившейся в суд, совершен ряд действий,

свидетельствующих о том, что он не возражает против рассмотрения

конкретного спора в суде.

Существенными особенностями отличается такой способ оформления

договорных отношений, как заключение договора на торгах (ст. 447-449).

Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это

не противоречит его существу. Например, невозможно представить заключение

подобным способом издательского договора с автором определенного

произведения, договора дарения либо договора о совместной деятельности и

некоторых других. В то же время не существует препятствий для продажи в

порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость,

ценные бумаги, имущественные права (скажем, права аренды помещения) и т. п.

Да и в тексте ГК можно найти нормы, допускающие заключение отдельных

договоров исключительно путем проведения торгов (ст. 350).

Учитывая, в каких условиях развивается российская экономика в настоящее

время, проблема формирования стабильных договорных отношений вряд ли может

быть признана задачей сегодняшнего дня.

Вместе с тем представляется актуальной проблема обеспечения стабильности

конкретного договора. Нельзя допускать, чтобы заключенный договор, который

реально исполняется сторонами или хотя бы одной из них, в связи с чем уже

понесены определенные затраты, вдруг по воле одной из сторон прекращал свое

действие.

Данная проблема решается в Кодексе путем установления жестких правил,

регулирующих изменение и расторжение гражданско-правовых договоров.

Как общее правило, установлена презумпция, в соответствии с которой

основанием изменения или расторжения договора является соглашение сторон

(ст. 451). Однако ГК, другими законами и договором может быть предусмотрено

иное. К примеру, если речь идет о договоре в пользу третьего лица, будет

действовать обратная презумпция: с момента выражения третьим лицом должнику

намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут

расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица,

если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

Как исключение из общего правила предусмотрены два случая, когда

допускается изменение или расторжение договора по требованию одной из

сторон по решению суда.

Во-первых, когда другой стороной нарушены условия договора и эти

действия могут быть квалифицированы как существенное нарушение, то есть

нарушение, которое влечет для контрагента такой ущерб, что он в

значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при

заключении договора. Например, к числу существенных могут быть отнесены

следующие нарушения условий договоров: передача продавцом покупателю

товаров ненадлежащего качества, которые не могут быть использованы по их

прямому назначению (см. п. 3 ст. 77 Основ); систематическая просрочка

поставщиком поставки товаров сверх предусмотренных договором сроков;

систематическая или значительная задержка оплаты покупателем поставляемого

товара сверх предусмотренных договором сроков (ст. 82 Основ); случаи

неплатежа нанимателем жилого помещения без уважительных причин квартирной

платы за шесть месяцев подряд (п. 2 ст. 90 Основ); невыполнение заемщиком

предусмотренных кредитным договором обязанностей по обеспечению кредита (п.

2 ст. 114 Основ) и некоторые другие.

Во-вторых, в иных случаях, предусмотренных ГК, другими законами или

договором. К примеру, основанием для изменения или расторжения договоров

присоединения по требованию присоединившейся стороны может служить

включение в договор условий хотя и не противоречащих закону, но являющихся

явно обременительными для присоединившейся стороны (ст. 428 ГК);

значительное превышение приблизительной сметы по договору подряда дает

право заказчику отказаться от договора (п. 2 ст. 91 Основ). Те же

последствия возникают при принятии собственником либо уполномоченным

органом юридического лица решения о его реорганизации (ст. 60 ГК).

Односторонний отказ от договора возможен только в тех случаях, когда это

допускается законом или соглашением сторон. Односторонний отказ от

исполнения договора означает соответственно расторжение или изменение этого

договора. Еще раз подчеркнем, что данное правило действует лишь в тех

случаях, когда это предусмотрено законом или договором. Например, после

истечения срока договора аренды он считается возобновленным на

неопределенный срок и каждая из сторон вправе в любое время отказаться от

договора, предупредив об этом другую сторону не менее чем за три месяца (п.

4 ст. 86 Основ); по договору поручения доверитель вправе отменить

поручение, а поверенный - отказаться от него во всякое время (ст. 115

Основ) и некоторые другие.

В Кодексе (ст. 452) содержатся нормы, устанавливающие определенный

порядок изменения и расторжения договора. Правило о форме соглашения об

изменении и расторжении договора заключается в том, что она (форма) должна

быть идентичной той, в которой заключался договор (ст. 434). Правда,

законом, иным правовым актом или договором могут быть предусмотрены иные

требования к форме соглашения об изменении и расторжении договора. Иное

может вытекать и из обычаев делового оборота. Например, договором,

содержащим условие о предварительной оплате товаров, может быть

предусмотрено, что оплата их в меньшей сумме, чем предусмотрено договором,

означает отказ от части товаров, то есть изменение условия договора о

количестве подлежащих передаче товаров. В этом случае, несмотря на то, что

договор заключался в простой письменной форме, основанием его изменения

будет считаться не письменное соглашение сторон, как того требует общее

правило, а конклюдентные действия покупателя.

Изменение и расторжение договора влечет определенные последствия для

составляющих его содержание прав и обязанностей сторон.

Судьба обязательства, возникшего из договора, зависит от того, имело ли

место расторжение или изменение договора.

Страницы: 1, 2, 3, 4