Участие защитника на стадии предварительного расследования

новая стадия процесса – предварительное расследование. Защитник – активный

участник этой стадии. «Защищая обвиняемого, защитник принимает участие в

уголовно-процессуальной деятельности, которая строго регламентирована

законом. Конечно, в процессе отстаивания интересов подзащитного защитник

свободен в осуществлении личных представлений о наиболее эффективной

организации своей деятельности. Единственное, что от него требуется, чтобы

защита в процессуальном смысле соответствовала закону и ему не

противоречила, т.е. защитник в своей деятельности вправе использовать

только законные средства и способы защиты обвиняемого.

Законные средства и способы защиты – это формы процессуальной

деятельности обвиняемого и его защитника, предусмотренные законом или не

противоречащие ему.[28] Средства защиты, используемые адвокатом в уголовном

процессе, - это определенные формы его процессуальной деятельности,

направленные на выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или

смягчающих его вину, а способы защиты – это правила и приемы, используемые

защитником в процессе своей деятельности.[29]

Как уже было отмечено выше, защитник допускается на предварительное

следствие только с момента предъявления обвинения или задержания лица,

подозреваемого в совершении преступления, а также, если к нему была

применена мера пресечения в виде заключения под стражу. Думается, что

целесообразнее было бы допускать защитника не только в указанных случаях, а

с самого начала предварительного расследования, т.е. с момента возбуждения

уголовного дела.

Главная обязанность защитника на данном этапе - помогать обвиняемому в

осуществлении защиты от обвинения.

Осуществление адвокатом защитительной функции в большинстве своем

зависит от реализации им тех прав, которые ему предоставлены законом. Он

должен активно использовать эти права в целях оправдания подзащитного или

смягчения его вины. Однако дело в том, что предоставленные законом права на

предварительном следствии, как правило, защитник может реализовать только

через следователя. В настоящее время нередки случаи, когда лицо, в

производстве которого находится дело, рассматривает участие адвоката в деле

как помеху следствию, что, конечно же, не соответствует действительности и

не должно иметь места. Полагаю, что участие адвоката в деле выгодно не

только обвиняемому, оно предотвращает односторонность и предвзятость

расследования, ведет к более полному и всестороннему исследованию

обстоятельств совершения преступления и к установлению уголовно-

процессуальной истины по делу, так как защитник оказывает помощь лицу,

ведущему расследование, в раскрытии фактов, оправдывающих обвиняемого.

Итак, адвокат должен оказывать юридическую помощь лицу, которому в

соответствии с законом предъявлено обвинение. Следователь привлекает лицо в

качестве обвиняемого только на основаниях и в порядке, установленных

процессуальным законом. Согласно ст.143 УПК РСФСР, лишь при наличии

достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в

совершении преступления, следователь выносит мотивированное постановление о

привлечении лица в качестве обвиняемого.

Для привлечения лица в качестве обвиняемого необходимо наличие

доказательств, образующих состав преступления и подтверждающих его

совершение данным лицом. К этому моменту должны быть установлены следующие

обстоятельства:

. событие преступления (время, место, способ совершения);

. виновное совершение деяния данным лицом;

. другие данные, имеющие уголовно-правовое значение для правильной

квалификации содеянного;

. отсутствие фактов, исключающих уголовную ответственность.

Защитник принимает участие при предъявлении обвинения в том случае,

если имеется ходатайство обвиняемого об этом либо участие защитника с этого

момента. Обязательно по закону, а обвиняемый не заявил отказа от защитника.

Предъявление обвинения заключается в том, что следователь, удостоверившись

в личности обвиняемого, знакомит его с постановлением о привлечении в

качестве обвиняемого, разъясняет ему сущность сформулированного обвинения.

Как свидетельствует практика, постановления о привлечении в качестве

обвиняемого не всегда мотивированны, в них не приводятся все обстоятельства

совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки состава

преступления. Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения,

прежде всего, сам должен ознакомиться с постановлением, уяснить его

сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и

содержанию требованиям уголовно-процессуального закона. Защитник имеет

право ходатайствовать при усмотрении каких-либо нарушений в постановлении.

С момента участия в деле защитник вправе знакомиться с протоколом

задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами

следственных действий, произведенных с его участием или с участием его

подзащитного, с документами, которые предъявляются обвиняемому, и только по

окончании дознания и предварительного следствия защитник может ознакомиться

со всеми материалами дела.

Действующее законодательство допустило участие защитника в деле с

момента задержания, применения меры пресечения, но, исходя из необходимости

сохранения следственной тайны, ограничило права защитника по ознакомлению

со всеми материалами дела.

Думается, что незнание материалов дела, а также отсутствие у защитника

права на собирание доказательств лишает его возможности активно участвовать

в предварительном расследовании и превращает в наблюдателя за тем, чтобы не

были нарушены права подзащитного на данном этапе уголовного

судопроизводства. Без изучения материалов дела защитник просто будет не в

состоянии помочь обвиняемому и тем самым разрешить задачи уголовного

судопроизводства. Незнание адвокатом всех материалов дела дает обвиняемому

повод для отказа от защитника, а вышестоящему суду для отмены

обвинительного приговора.

Известно, что обвиняемый вправе давать показания, но не обязан делать

этого. Согласно ст.51 Конституции РФ, «никто не обязан свидетельствовать

против себя самого, своего супруга и близких родственников». В любой момент

допроса вправе отказаться давать показания или не отвечать на вопросы без

объяснения причин. Хорошо зная эту норму закона, следователи обходят ее

вроде тоже по закону. Такие действия следователя не могут быть признаны

законными, так как обвиняемый вправе отказаться давать показания до тех

пор, пока не разберется в сущности обвинения.

После объявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого и

разъяснения следователем сущности предъявленного обвинения защитник при

необходимости может сам разъяснить обвиняемому сущность предъявленного

обвинения. Это он может сделать в присутствии следователя или наедине с

обвиняемым.

Как правильно отмечает Ю.Ф. Лубшев, судьбой привлекаемого к

ответственности занимаются органы дознания, следователь, прокурор и суд,

каждый из которых не только должен заниматься своим делом, но и

обеспечивать, защищать обвиняемого, его права и законные интересы, а

«адвокат же должен хорошо знать, кто из этих работников, когда и как должен

защищать обвиняемого», что позволяет ему свободней ориентироваться в

судопроизводстве, верно строить свою позицию.[30]

Для того, чтобы право обвиняемого иметь защитника было в

действительности реально осуществлено во всех необходимых случаях, нужно

создать соответствующие условия, чтобы адвокат мог осуществлять свои права,

предусмотренные ст.51 УПК, т.е. необходимо обеспечение данных прав. Статья

51 УПК РСФСР гласит, что с момента допуска к участию в деле защитник вправе

иметь свидания с подзащитным без ограничения их количества и

продолжительности. Данное право защитника соответствует праву обвиняемого,

введенного Федеральным законом от 15 июня 1996г «иметь свидания с

защитником, родственниками и иными лицами, а также вести с ними переписку»,

если к нему применено содержание под стражей в качестве меры пресечения

(ч.4 ст.46 УПК РСФСР).

Порядок предоставления свиданий с подозреваемым или обвиняемым

устанавливает Федеральный Закон от 15 июля 1995г №103-ФЗ «О содержании под

стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (с

изменениями и дополнениями от 21 июля 1998г) [31]. Согласно ст.18

названного закона, с момента задержания подозреваемым и обвиняемым

предоставляются свидания с защитником. Свидания предоставляются с

адвокатом, участвующим в деле в качестве защитника, - по предъявлении им

ордера юридической консультации, так как он именно с этого момента

становится защитником.[32] Однако в настоящее время для получения свиданий

с подзащитным необходимо получить письменное разрешение следователя, в

производстве которого находится уголовное дело. С этой целью адвокат,

получив ордер юридической консультации, обращается с письменным

ходатайством к следователю о предоставлении свидания с клиентом.

Непосредственно свидание с подзащитным в следственном изоляторе

предоставляются защитнику при наличии указанного разрешения следователя, а

также документа, удостоверяющего личность адвоката.[33] При посещении

своего подзащитного в следственном изоляторе, адвокат не должен передавать

записки, письма, совершать иные действия, нарушающие установленный порядок.

Такого рода действия должны влечь дисциплинарную ответственность.

Вопрос о том, с какого момента возможно свидание адвоката со своим

подзащитным, вызывал споры. В ст.23 Основ уголовного судопроизводства

говорилось, что такое свидание возможно после первого допроса обвиняемого.

Это было сделано как бы для того, чтобы следователь мог получить все

необходимые объяснения сразу после задержания или предъявления обвинения.

Этому порядку соответствует и ныне действующая статья 150 УПК РСФСР,

обязывающая следователя допросить обвиняемого немедленно после предъявления

обвинения.

Действующее законодательство предусматривает право на свидание с

момента допуска защитника к участию в деле (ст.51 УПК). Таким образом,

думается, что обеспечение права на свидание не может быть поставлено в

зависимость от предварительного допроса обвиняемого. Более того, некоторые

авторы считают, что допрос обвиняемого, проведенный с участием защитника,

не получившего возможности побеседовать с клиентом один на один на

свидании, не может иметь юридической силы.[34] Думается, что обеспечиваться

указанное право должно следующим образом: после предъявления обвинения, на

котором должен присутствовать адвокат, он должен получить право на

свидание с подзащитным для того, чтобы обсудить с ним данную ситуацию,

определить первоначальную линию защиты и поведение самого обвиняемого. Для

успешного осуществления защиты очень важно, чтобы все действия адвоката и

подзащитного были согласованы. Адвокат должен объяснить это своему

подзащитному. Адвокат должен периодически встречаться со своим подзащитным.

Периодические встречи нужны не только для согласования действий, как для

поддержания психологического контакта с подзащитным.

Первая беседа с задержанным посвящается знакомству защитника с

клиентом, выяснению обстоятельств дела, разъяснению подзащитному его прав и

роли защиты в уголовном процессе. Для преодоления барьера недоверия к

защитнику можно показать клиенту письмо от лиц, которые пригласили адвоката

для участия в деле.[35] Адвокат и подозреваемый должны иметь реальную

возможность побеседовать наедине до первого допроса подозреваемого. Кроме

того, защитник должен иметь возможность просить следователя прервать

допрос, если какой-то вопрос требует обсуждения с подзащитным, и

предоставить ему свидание со своим подзащитным наедине. По мнению Л.

Батищевой и А. Леви, следователю лучше отложить выяснение вопроса,

вызвавшего требование защитника о немедленном свидании со своим

подзащитным, и продолжить допрос о других обстоятельствах дела, а после его

окончания удовлетворить просьбу адвоката.[36] Все это, конечно, при

условии, что следователь найдет возможным продолжение допроса без

выяснения вопроса, вызвавшего просьбу о свидании. В противном же случае

следователю ничего другого не остается, как предоставить свидание, так как

если этого не произойдет, то обвиняемый может просто прекратить давать

показания и следователю придется прервать допрос. В случае, если

следователь допустит подобный перерыв, об этом должна быть сделана отметка

в протоколе допроса. Представляется, что с данным мнением авторов можно

согласиться.

Адвокат должен использовать право на свидание эффективно, но не нарушая

при этом определенных правил, установленных для мест, где содержится

подзащитный.[37]

В 60% изученных уголовных дел происходила смена защитника в ходе

следствия. Однако это не должно ущемлять прав и интересов обвиняемого.

Думается, что при вступлении в дело нового защитника необходимо выяснить у

обвиняемого, желает ли он иметь с ним свидание наедине, и при желании

обвиняемого предоставить такое свидание.

Свидание защитника с подзащитным имеет огромное значение для

осуществления защиты. Во время него адвокат выясняет сущность дела, его

обстоятельства, отношение подзащитного к предъявленному обвинению с целью

выбрать средства и способы защиты, то, кого надо допросить в интересах

защиты, какие документы необходимы истребовать. Свидание наедине

«обеспечивает возможность своевременного согласования с подзащитным не

только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее реализации»[38]. Еще

К. К. Арсеньев писал, что во время свидания наедине «защитник узнает и

дело, и человека так, как не всегда может узнать их даже следователь»[39]

Законодатель гарантирует свободу общения защитника с подзащитным,

устанавливая нормы, препятствующие разглашению сведений, даваемых

обвиняемым. Во-первых, согласно ст.51 УПК РСФСР защитник не вправе

разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и

оказанием другой юридической помощи. Во-вторых, ст.72 УПК РСФСР

устанавливает, что защитник обвиняемого не может быть допрошен в качестве

свидетеля об обстоятельствах дела, которые стали ему известны в связи с

выполнением обязанностей защитника. В-третьих, ст.18 Федерального закона «О

содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении

преступления» указывает, что «свидание подозреваемого с его защитником

могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику правоохранительных

органов видеть их, но не слышать».

Можно согласиться с мнением А.М. Ларина, что «право адвоката иметь

свидания с подзащитным следователь обеспечивает тем, что при отсутствии к

тому объективных препятствий незамедлительно допускает защитника к участию

в деле и уведомляет об этом администрацию места содержания под стражей,

пресекает чьи бы то ни были попытки воспрепятствовать вступлению защитника

в дело, его свиданиям с подзащитным».[40]

Говоря о правах защитника, нельзя забывать и о его обязанностях.

Защитник не вправе отказаться от принятой на себя защиты. Это может

сделать только сам обвиняемый.

Защитник не вправе разглашать сведения, сообщенные ему в связи с

осуществлением защиты и оказанием юридической помощи.

Закон содержит обязанность защитника использовать все указанные в

законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств,

оправдывающих обвиняемого, смягчающих его ответственность.

Думается, что изложенные обязанности, защитник должен соблюдать в

полном объеме. Ведь надлежащее исполнение возложенных на него обязанностей

ведет к лучшему результату защиты человека и установления его невиновности.

2.2. Участие адвоката в следственных действиях

Закон предоставляет защитнику право участвовать в следственных

действиях, которые производятся с участием его подзащитного. Это

действенное средство осуществления защитником своих функций на

предварительном следствии. После того, как адвокат вступил в дело,

необходимо обсудить с клиентом и вопрос о том, при производстве каких

следственных действий защитник будет участвовать. Необходимость такого

участия определяет, как правило, сам адвокат. Законодательство не обязывает

следователя извещать защитника обо всех проводимых следственных действиях,

если он об этом не ходатайствует.[41] Конечно, участие в следственных

действиях – это право, а не обязанность защитника. Однако следует признать,

что желание подзащитного, чтобы в данном следственном действии участвовал

защитник, делает это участие обязательным. Кроме того, он обязан

участвовать в следственных действиях с участием подзащитного, если

последний является несовершеннолетним, а также если он в силу психических

или физических недостатков не сможет самостоятельно защищать свои интересы

и ему при проведении конкретного следственного действия будет необходима

юридическая помощь квалифицированного юриста.[42] Следует добавить, что,

как правильно указывает Н.А. Громов, «участие адвоката в производстве

следственных действий придает больший вес этому доказательству»[43].

Адвокату при вступлении в дело рекомендуется заявить следователю в

письменном виде ходатайство, в котором указать, что следователь с

настоящего момента никаких следственных и процессуальных действий без

участия защитника с обвиняемым не проводит и заблаговременно извещает его о

дате и месте их проведения.

Следователь обязан создать все необходимые условия для работы адвоката

по делу. «Для этого следователь прежде всего должен уведомить защитника о

времени и месте производства следственных действий, в которых тот вправе

участвовать; в случаях, когда адвокат в намеченное время занят в другом

деле, по согласованию с ним перенести следственное действие на другие

часы»[44]. Последнее, конечно, возможно только в случае, если отложение

следственного действия не помешает установлению истины по делу. Хотя

прямого указания в уголовно-процессуальном законе о подобном уведомлении

следователем защитника нет[45], однако Верховный суд РФ постановил, что о

предстоящих следственных действиях защитник должен быть заранее

извещен.[46] Представляется, возможность того, чтобы защитник сразу же

после вступления в дело ставил в известность следователя в письменной форме

о своем намерении участвовать в следственных действиях. Кроме того, если

защитник не в состоянии принять участие в следственном действии в

назначенное следователем время, ему целесообразно уведомить об этом

последнего и ходатайствовать о переносе следственного действия на другое

время, если это можно сделать без ущерба для дела.[47] Необходимо отметить,

что согласно судебной практики, следователь уведомляется адвокатом о своем

намерении участвовать в следственных действиях в письменном виде.[48]

Думается, что такое уведомление, с одной стороны, обеспечивает право

адвоката на участие в следственных действиях, а с другой – способствует

установлению психологического контакта между указанными участниками

судопроизводства.

Из этого следует необходимость составления в письменной форме

уведомления защитником следователя о желании участвовать в следственных

действиях.

Однако некоторые следственные действия носят неотложный характер и

промедление с ними чревато утратой доказательств. К тому же у следователей

в производстве, как правило, находятся десятки уголовных дел. И в то же

время следователь не должен приглашать защитника для участия в следственном

действии в «пожарном» порядке, когда срок предварительного следствия

истекает либо уже истек.

Поэтому, думается, что защитнику, принимающему на себя защиту по делу,

целесообразно соизмерять свои возможности, чтобы не создавать осложнений

следователям или не свести защиту к участию лишь в допросе подозреваемого и

выполнение требований статей 201-203 УПК РСФСР. Целью участия адвоката в

следственных действиях, проводимых с обвиняемым, может быть:

психологическая поддержка своего клиента, обеспечение законности выполнения

данного следственного действия, соблюдения прав и законных интересов

подзащитного, установления фактических данных, интересующих защиту.

Представляется, что защитник не должен выступать только в роли статиста при

проведении того или иного следственного действия с участием его клиента. Он

должен активно и целенаправленно готовиться к его проведению (уяснить

сущность проводимого следственного действия, особенности его производства,

круг участников, их права, наметить вопросы, которые необходимо решить в

ходе производства следственного действия). Вся эта подготовительная работа

будет способствовать эффективному участию защитника в проведении

следственного действия. В ходе производства следственных действий с

участием обвиняемого адвокат может с разрешения следователя использовать

звуко- и видеозапись для своих надобностей. Представляется, что с данным

положением следует согласиться, так как с одной стороны, казалось бы,

препятствий для использования защитником оргтехники не должно быть, так как

это создает значительные удобства, экономит время и, кроме того, может

предупредить внесение изменений в протокол следственного действия. Но с

другой стороны, изготовление фотокопии протокола допроса или его фонограммы

может привести к разглашению тайны предварительного следствия. Из этого

следует, что в целях сохранения всех материалов дела в полной тайне,

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5